Ограниченное партнерство: права и обязанности участников

Введение

Форма партнерства

Ограниченное партнерство (LP) – это вид партнерства, в котором есть генеральные партнеры, обладающие правом управления бизнесом, и ограниченные партнеры, не имеющие права управления, но несущие лишь ограниченную ответственность по его долгам. Ограниченное партнерство отличается от партнерства с ограниченной ответственностью, где все партнеры обладают ограниченной ответственностью. Генеральные партнеры во всех основных аспектах находятся в том же правовом положении, что и партнеры в обычной фирме: они осуществляют управление, разделяют право пользования имуществом партнерства, делят прибыль фирмы в заранее установленных пропорциях и несут солидарную ответственность за долги партнерства. Как и в общем партнерстве, генеральные партнеры обладают фактическими полномочиями, как агенты фирмы, обязывать партнерство по договорам с третьими сторонами, заключенным в ходе обычной деятельности партнерства. Как и в общем партнерстве, "действие генерального партнера, которое явно не направлено на ведение обычной деятельности ограниченного партнерства или деятельности аналогичного рода, осуществляемой этим партнерством, обязывает ограниченное партнерство только в том случае, если это действие было фактически одобрено всеми остальными партнерами".

Основания ограниченной ответственности

Как и акционеры корпорации, ограниченные партнеры обладают ограниченной ответственностью. Это означает, что у ограниченных партнеров нет полномочий по управлению и (если они не берут на себя обязательства по отдельному договору, такому как гарантия) они не несут ответственности за долги партнерства. Ограниченное партнерство обеспечивает ограниченным партнерам доход от их инвестиций (аналогичный дивидендам), характер и размер которого обычно определяется в партнерском соглашении. Таким образом, генеральные партнеры несут больший экономический риск, чем ограниченные партнеры, и в случае финансовых потерь именно генеральные партнеры несут личную ответственность. Ограниченные партнеры подлежат тем же теориям игнорирования корпоративной формы, что и акционеры корпораций. Однако пробить завесу ограниченного партнерства сложнее, поскольку ограниченное партнерство не требует соблюдения большого количества формальностей. Пока партнерство и его участники не смешивают средства, пробить завесу будет затруднительно. В некоторых юрисдикциях (например, в Великобритании) ограниченная ответственность ограниченных партнеров обусловлена их неучастием в управлении. Интересы партнерства (включая интересы ограниченных партнеров) защищены на высоком уровне посредством механизма приказа о взыскании. Приказ о взыскании ограничивает права кредитора должника-партнера или должника-участника долей должника в распределениях, не предоставляя кредитору права голоса или права управления. При создании партнерства или изменении состава фирмы, ограниченные партнерства обычно обязаны подавать документы в соответствующий государственный регистрирующий орган. Ограниченные партнеры обязаны явно раскрывать свой статус при взаимодействии с другими сторонами, чтобы эти стороны знали, что лицо, ведущее с ними переговоры, несет ограниченную ответственность. Обычно документация и электронные материалы, публикуемые фирмой для общественности, содержат четкое заявление, определяющее правовую природу фирмы и перечисляющее партнеров отдельно как генеральных и ограниченных. Следовательно, в отличие от генеральных партнеров, ограниченные партнеры не обладают полномочиями представлять фирму, если только они впоследствии не будут представлены как агенты (и таким образом не создадут агентство по estoppel), или действия ратификации фирмой не создадут видимые полномочия.

Like shareholders in a corporation, limited partners have limited liability. This means that the limited partners have no management authority, and (unless they obligate themselves by a separate contract such as a guarantee) are not liable for the debts of the partnership. The limited partnership provides the limited partners a return on their investment (similar to a dividend), the nature and extent of which is usually defined in the partnership agreement. General Partners thus bear more economic risk than do limited partners, and in cases of financial loss, the GPs will be the ones which are personally liable. Limited partners are subject to the same alter ego piercing theories as corporate shareholders. However, it is more difficult to pierce the limited partnership veil because limited partnerships do not have many formalities to maintain. So long as the partnership and the members do not co mingle funds, it would be difficult to pierce the veil. In some jurisdictions (for instance in the UK), the limited liability of the limited partners is contingent on their not participating in management. Partnership interests (including the interests of limited partners) are afforded a significant level of protection through the charging order mechanism. The charging order limits the creditor of a debtor partner or a debtor member to the debtor's share of distributions, without conferring on the creditor any voting or management rights. When the partnership is being constituted, or the composition of the firm is changing, limited partnerships are generally required to file documents with the relevant state registration office. Limited partners must explicitly disclose their status when dealing with other parties, so that such parties are on notice that the individual negotiating with them carries limited liability. It is customary that the documentation and electronic materials issued to the public by the firm will carry a clear statement identifying the legal nature of the firm and listing the partners separately as general and limited. Hence, unlike the GPs, the limited partners do not have inherent agency authority to bind the firm unless they are subsequently held out as agents (and so create an agency by estoppel); or acts of ratification by the firm create ostensible authority.

История

Общества публикан, возникшие в Риме в III веке до н.э., возможно, были самой ранней формой коммандитного товарищества. В период расцвета Римской империи они были приблизительно эквивалентны современным корпорациям. Некоторые из них имели множество инвесторов, а доли были публично торгуемыми. Однако для их создания требовался как минимум один (а часто и несколько) партнёр с неограниченной ответственностью. Очень похожая форма товарищества существовала в Аравии во время возникновения ислама (около 700 г. н.э.) и была кодифицирована в исламском праве под названием Кирад.

Развитие в ранней современной Европе

В средневековой Италии в X веке появилась деловая организация, известная как комменда, которая обычно использовалась для финансирования морской торговли. В комменде, путешествующий торговец на судне имел ограниченную ответственность и не нес ответственности за убытки, если не нарушил условия договора. В отличие от него, его инвесторы на суше несли неограниченную ответственность и подвергались риску. Комменда не была распространенной формой для долгосрочных предприятий, поскольку большинство долгосрочных бизнесов по-прежнему требовали обеспечения активами их владельцев. Как институт, комменда очень похожа на кирад, однако нельзя с уверенностью утверждать, трансформировался ли кирад в комменду или же оба института развивались независимо. В Монгольской империи договорные условия монгольского партнерства орток были очень схожи с условиями кирад и комменды, однако монгольские инвесторы не были ограничены в использовании нечеканных драгоценных металлов и товаров для партнерских инвестиций и кредитования. Более того, монгольская элита заключала торговые партнерства с купцами из итальянских городов, включая семью Марко Поло. Указ Колбера (1673) и Наполеоновский кодекс (1807) закрепили концепцию ограниченного партнерства в рамках европейского права. В Соединенных Штатах ограниченные партнерства стали широко доступны в начале XIX века, хотя ряд юридических ограничений того времени делали их непопулярными для предпринимательской деятельности. В Великобритании первый закон об ограниченных партнерствах был принят в 1907 году.

Дания

Коммандитное товарищество (сокращенно K/S) – это датский аналог коммандитного товарищества. Участники делятся на полных товарищей (komplementarer на датском языке) и вкладчиков (kommanditister на датском языке). Зачастую единственным полным товарищем K/S выступает Anpartsselskab с минимальным уставным капиталом, что позволяет ограничить ответственность K/S капиталом этого Anpartsselskab.

Германия

Коммандитgesellschaft auf Aktien, сокращенно KGaA, – немецкое корпоративное обозначение, означающее «партнерство с ограниченной ответственностью по акциям», форма корпоративной организации, примерно эквивалентная товариществу на вере. В Kommanditgesellschaft auf Aktien есть два типа участников. В ней должен быть как минимум один партнер с неограниченной ответственностью (Komplementär). В этом смысле это частная компания. Komplementärs могут быть физическими или юридическими лицами. Если Komplementär является корпорацией с ограниченной ответственностью, тип компании должен быть указан как UG (haftungsbeschränkt) & Co. KGaA, GmbH & Co. KGaA, AG & Co. KGaA или SE & Co. KGaA. С учетом принципов свободы учреждения в Европе, корпорации, учрежденные по иностранному праву, также могут выступать в качестве Komplementärs в KGaA, формируя компании, такие как Limited & Co. KGaA. Инвестиции партнеров с ограниченной ответственностью (Kommanditisten) составляют акционерный капитал компании (Grundkapital) и разделены на акции. В этом отношении KGaA сопоставима с немецкой акционерной компанией (Aktiengesellschaft). Инвестиции всех партнеров составляют общий капитал компании (Gesamtkapital). KGaA – традиционная форма организации для очень крупных семейных предприятий (частично публичных) в Германии; яркими примерами являются гигант индустрии потребительских товаров Henkel, фармацевтическая компания Merck и медиа-конгломерат Bertelsmann. В случае с Merck, помимо семьи владельцев Merck, члены правления также несут полную и личную ответственность за компанию (включая период после их ухода из нее). Немецкий футбольный клуб «Боруссия Дортмунд» также использует эту организационно-правовую форму (как Borussia Dortmund GmbH & Co KGaA) для своей профессиональной футбольной команды в соответствии с «правилом 50+1».

Гонконг

Гонконг предлагает две формы ограниченных партнерств, а именно партнерства с ограниченной ответственностью, регулируемые Законом об ограниченных партнерствах, и фонды ограниченных партнерств, известные как "LPF", регулируемые Законом о ценных бумагах и фьючерсах. Ни партнерства с ограниченной ответственностью, ни LPF не являются отдельными юридическими лицами. Вместо этого они представляют собой просто партнерства между лицами, некоторые из которых пользуются ограниченной ответственностью в результате соблюдения требований законодательства. Как и во многих других юрисдикциях, партнеры, обладающие такой ограниченной ответственностью, называются ограниченными партнерами, и их ограниченная ответственность обусловлена неучастием в активном управлении партнерством. LPF были введены в 2020 году и предназначены для создания внутригонкконгского инструмента для фондов прямых инвестиций.

Великобритания

В Соединенном Королевстве товарищества с ограниченной ответственностью регулируются Законом о товариществах с ограниченной ответственностью 1907 года, а по вопросам, не урегулированным этим законом, также Законом о партнерстве 1890 года. В 2008 году Департамент по делам бизнеса, предпринимательства и нормативного регулирования Великобритании (ныне Департамент по делам бизнеса и торговли) проводил консультации относительно предложений по изменению и объединению этих двух законов, однако предложения не были реализованы. Шотландское право о партнерствах (включая товарищества с ограниченной ответственностью) отличается от английского права. Согласно шотландскому праву, партнерства являются отдельными от партнеров юридическими лицами. Тем не менее, иски все еще могут быть поданы непосредственно к партнерам. Данный приказ ослабил правила, применяемые к партнерствам частных фондов, чтобы устранить некоторую неопределенность в применении законодательства, снизить административные издержки и способствовать тому, чтобы "Великобритания оставалась привлекательным и конкурентоспособным местом для частных инвестиционных фондов по сравнению с другими юрисдикциями". Облегчение законодательства в отношении PFLP было положительно воспринято финансовой индустрией.

Соединенные Штаты

В Соединенных Штатах организация с ограниченным участием наиболее распространена среди кинопроизводственных компаний и инвестиционных проектов в недвижимость, или в видах бизнеса, ориентированных на единовременный или краткосрочный проект. Они также полезны в партнерствах "труда и капитала", где один или несколько финансовых инвесторов предпочитают вносить денежные средства или ресурсы, а другой партнер выполняет непосредственную работу. В таких ситуациях ограничение ответственности является ключевым фактором при выборе статуса ограниченного партнерства. Ограниченное партнерство также привлекательно для компаний, желающих предоставлять доли многим физическим лицам без дополнительного налогового бремени, присущего корпорациям. Компании частного капитала почти исключительно используют комбинацию генеральных и ограниченных партнеров для своих инвестиционных фондов. Известными ограниченными партнерствами являются Enterprise Products и Blackstone Group (обе – публичные компании) и Bloomberg L. P. (частная компания). До 2001 года ограниченная ответственность, которой пользовались ограниченные партнеры, зависела от их неучастия в активном управлении компанией. Однако, статья 303 Пересмотренного единообразного закона об ограниченных партнерствах (при условии принятия его законодательным органом штата) отменяет так называемое "правило контроля" в отношении личной ответственности за обязательства юридического лица и уравнивает ограниченных партнеров с членами ООО, партнерами в партнерствах с ограниченной ответственностью и акционерами корпораций. Поправки 2001 года к Единообразному закону об ограниченных партнерствах (в той мере, в которой они приняты законодательными органами штатов) также разрешили ограниченным партнерствам трансформироваться в партнерства с ограниченной ответственностью в штатах, принявших эти изменения. В этом случае долги партнерства с ограниченной ответственностью несут только само партнерство, что исключает ответственность генерального партнера за обязательства партнерства. Это изменение было внесено в ответ на распространенную практику назначения организации с ограниченной ответственностью в качестве генерального партнера с долей 1%, контролирующего ограниченное партнерство, и организации менеджеров в качестве ограниченных партнеров. Такая практика фактически предоставляла генеральному партнеру ограниченную ответственность в рамках партнерской структуры.

In the United States, the limited partnership organization is most common among film production companies and real estate investment projects, or in types of businesses that focus on a single or limited term project. They are also useful in "labor capital" partnerships, where one or more financial backers prefer to contribute money or resources while the other partner performs the actual work. In such situations, liability is the driving concern behind the choice of limited partnership status. The limited partnership is also attractive to firms wishing to provide shares to many individuals without the additional tax liability of a corporation. Private equity companies almost exclusively use a combination of general and limited partners for their investment funds. Well known limited partnerships include Enterprise Products and Blackstone Group (both of which are public companies), and Bloomberg L. P. (a private company). Before 2001, the limited liability enjoyed by limited partners was contingent upon their refraining from taking any active role in the management of the firm. However, Section 303 of the Revised Uniform Limited Partnership Act (if adopted by a state legislature) eliminates the so called "control rule" with respect to personal liability for entity obligations and brings limited partners into parity with LLC members, LLP partners and corporate shareholders. The 2001 amendments to the Uniform Limited Partnership Act (to the extent the amendments are adopted by state legislature) also permitted limited partnerships to become limited liability limited partnerships in states that adopt the change. Under this form, debts of a limited liability limited partnership are solely the responsibility of the partnership, thereby removing general partner liability for partnership obligations. This change was made in response to the common practice of naming a limited liability entity as a 1% general partner that controlled the limited partnership and organizing the managers as limited partners. This practice granted a general partner de facto limited liability under the partnership structure.