Введение
Конфликт законов в отношении брака в разных юрисдикциях
Конфликт законов о браке – это коллизия законодательств разных юрисдикций в отношении брака. Когда возникают вопросы, связанные с браком, между супругами с разным бэкграундом, закономерно возникает вопрос о том, какие правовые системы и нормы должны применяться к их отношениям, поскольку различные потенциально применимые системы часто противоречат друг другу.
Действительность брака
Форма брака регулируется lex loci celebrationis, то есть законом места заключения брака, и обычно считается определяющей в отношении того, была ли церемония или юридическое признание эффективными для установления брачных отношений и брачных прав (см. признание брака недействительным). Действительность брака определяется дееспособностью сторон вступать в брак друг с другом. Дееспособность стать супругом обычно определяется по месту жительства сторон. Например, тринадцатилетний не имеет права вступать в брак в Англии, но имеет такое право в Нигерии (в Северном мусульманском сообществе). Аналогично, в Канаде никому не разрешается иметь несколько супругов.
Лекс фори
Lex fori, или надлежащая юрисдикция для разрешения правовых споров, как правило, является штатом, где супруги намеревались создать семейный очаг. Этот штат обычно имеет явный и прямой интерес в применении своей политики для регулирования характера отношений, допускаемых для придания статуса мужа и жены в пределах своих территориальных границ. Он также может попытаться регулировать поведение лиц, желающих проживать совместно на своей территории, хотя это может нарушать право на частную жизнь.
По обычаю
Во многих штатах культурно обособленные общины сохранили свои традиции. Развивающееся современное государство должно было определить, признавать ли эти традиции при создании централизованной правовой системы. Например, в Южной Африке Закон о признании обычных браков 1998 года задним числом признает действительными все обычные браки, при условии их регистрации. Более того, пункт 2(3) Закона предусматривает, что если лицо вступило в более одного брака, заключенного по обычному праву, то все действительные браки, заключенные до вступления Закона в силу, признаются. Закон также признает все обычные браки, заключенные после вступления Закона в силу, при условии одобрения Высоким судом письменного договора, регулирующего будущие имущественные режимы брака (в заявлении должны быть указаны как настоящие, так и будущие супруги). Эта мера стала значительным сдвигом, поскольку обычные браки часто были потенциально или фактически полигамными, что противоречило публичной политике, и не признавались по новому законодательству. Если государство разработало формальный свод законов для регулирования признания, это установит общую основу, в рамках которой может управляться международное признание. Если в lex loci celebrationis отсутствует формальное правило, суд может заслушать экспертные заключения о том, будет ли брак признан действительным (см. принцип публичной политики favor matrimonii, который создает опровержимую презумпцию в пользу действительности любого брака), но сторонам будет сложно обосновать несоблюдение местных законов, которые однозначно привели бы к заключению действительного брака.
Общее право
В некоторых штатах юридическая допустимость брака по общему праву весьма ограничена. Некоторые пары, либо из-за отсутствия применимых местных формальностей, либо из-за сильных предубеждений против соблюдения этих формальностей, решают заключить брак посредством простого публичного обмена клятвами (per verbis inter praesentes) или на основании обычаев и общественной репутации. Ввиду необходимости согласованности между штатами, требующей уважения к правовым системам, в настоящее время крайне сложно найти штаты, не имеющие местной системы заключения и регистрации браков, и еще сложнее для судов одного штата обосновать решение, поддерживающее предубеждения двух своих граждан против законов другого штата. Однако другие штаты допускают придание юридической силы неформальным бракам, и в этом случае нет принципиальных оснований для отказа в их международном признании.
Государственная регистрация
В некоторых странах регистрация брака означает, что впоследствии он не может быть признан недействительным, поскольку он был принят государством. На Тайване, который следует варианту Наполеоновского кодекса (полученному через Японию), исходят из того, что каждое государство ведет центральный реестр своих граждан, включая их семейное положение. Однако, если гражданин Тайваня заключает брак в другой стране, эта информация может не попасть в соответствующие записи. Многие тысячи солдат Гоминьдана, прибывших на Тайвань в 1949 году, оставили жен на материковом Китае, но женились на местных тайваньских женщинах. Поскольку между этими двумя политическими образованиями не было обмена информацией, это привело к практике юридически признанных вторых браков, несмотря на запрет полигамии с обеих сторон Тайваньского пролива. Сегодня иностранцы, желающие вступить в брак с гражданами Тайваня, должны предоставить справки из представительств своих стран, подтверждающие, что они не состоят в браке. (Разумеется, решительный бигамист может заключить брак в какой-нибудь третьей стране.) В странах, где отсутствует централизованный учет семейного положения (например, в США), принимается нотариально заверенная декларация.
На самом деле многоженка .
Когда светский суд рассматривает действительность этого брака, уже существуют другие супруги. Например, в английском праве §2 Закона об иммиграции 1988 года запрещает определенным многоженным женам реализовывать свое право на проживание, что влечет за собой рассмотрение любого заявления от такой жены в соответствии с пунктами 278–280 Иммиграционных правил, которые содержат положения, ограничивающие возможность получения постоянного места жительства в большинстве случаев одной женой. Однако, для менее острых целей, большинство государств готовы признавать фактические полигамные браки действительными, при условии, что стороны обладали дееспособностью для вступления в такие отношения, а церемонии были действительными в соответствии с правом места заключения брака (lex loci celebrationis).
Однополые браки
В китайском понимании брака, брак определяется как отношения, в которых заключаются союзы между представителями разных фамилий с целью увеличения линий преемственности и повышения ценности имущества. Первый закон, предусматривающий браки между лицами одного пола в современном мире, был принят в 2001 году в Нидерландах. По состоянию на 2022 год однополые браки юридически признаны (на всей территории страны или в отдельных ее частях) в следующих странах: Аргентина, Австралия, Австрия, Бельгия, Бразилия, Канада, Чили, Колумбия, Коста-Рика, Дания, Эквадор, Финляндия, Франция, Германия, Исландия, Ирландия, Люксембург, Мальта, Мексика, Нидерланды, Новая Зеландия, Норвегия, Португалия, Словения, Южная Африка, Испания, Швеция, Швейцария, Тайвань, Соединенное Королевство, Соединенные Штаты Америки и Уругвай. Опросы общественного мнения демонстрируют растущую поддержку юридического признания однополых браков в большинстве стран Америки и Европы. Израиль признает однополые браки, заключенные за рубежом, но не разрешает заключать однополые браки на своей территории. В ряде стран мира однополые пары могут официально регистрировать свои отношения в форме гражданского союза, партнерства или зарегистрированного партнерства. Парам, состоящим в таких союзах или партнерствах, предоставляются права и обязанности, схожие, но не идентичные правам и обязанностям супругов. В отношении транссексуализма Европейский суд по правам человека в делах Goodwin v UK и I v UK (июль 2002 г.) постановил, что нет оснований лишать транссексуального человека права на заключение брака. В деле Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 апреля английские суды постановили, что непризнание смены пола в целях заключения брака в соответствии с пунктом 11(c) Закона о брачных делах 1973 года противоречит положениям Конвенции. Однако Палата лордов посчитала, что вопросы, поднятые в этом деле, не подлежат рассмотрению в судах и передала их на рассмотрение Парламенту, который впоследствии принял Закон о признании гендерной идентичности 2004 года, что соответствует практике большинства европейских государств, разрешающих заключение брака с учетом приобретенного гендера. Аналогичные права могут быть предоставлены в Австралии, Канаде и некоторых других странах.