Совместные предприятия: анализ эффективности и риски

Введение

Тип бизнес-субъекта

Совместное предприятие (JV) – это бизнес-субъект, созданный двумя или более сторонами, обычно характеризующийся совместным владением, разделением прибыли и рисков, а также совместным управлением. Компании, как правило, прибегают к созданию совместных предприятий по одной из четырех причин: для доступа к новому рынку, особенно к развивающемуся; для достижения эффекта масштаба путем объединения активов и операций; для распределения рисков при крупных инвестициях или проектах; или для получения доступа к навыкам и компетенциям. По словам Джерарда Бэйнэма из Water Street Partners, в прессе было много негативных отзывов о совместных предприятиях, но объективные данные свидетельствуют о том, что они могут фактически превосходить полностью принадлежащие и контролируемые дочерние компании. Он пишет: «Наш недавний анализ данных Министерства торговли США (DOC), собранных более чем у 20 000 организаций, показал иную картину. Согласно данным DOC, иностранные совместные предприятия американских компаний показали среднюю доходность активов (ROA) в размере 5,5%, в то время как полностью принадлежащие и контролируемые этими компаниями дочерние предприятия (большинство из которых являются полностью принадлежащими) показали несколько меньшую ROA – 5,2%. Аналогичная ситуация наблюдается и в отношении инвестиций иностранных компаний в США, но разница более заметна. Совместные предприятия, базирующиеся в США, показали среднюю ROA в размере 2,2%, в то время как полностью принадлежащие и контролируемые дочерние предприятия в США – всего 0,7%». Большинство совместных предприятий учреждаются в форме юридического лица, хотя некоторые, как в нефтегазовой отрасли, являются «неучрежденными» совместными предприятиями, имитирующими структуру корпорации. В отношении физических лиц, когда два или более человека объединяются для создания временного партнерства с целью реализации конкретного проекта, такое партнерство также может называться совместным предприятием, где стороны выступают в качестве «совместных предпринимателей». Предприятие может быть коммерческим СП (например, Dow Corning), СП по проекту/активу, предназначенным для реализации только одного конкретного проекта, или СП, направленным на определение стандартов или выполняющим функции «отраслевой инфраструктуры», предоставляющей узкий набор услуг участникам отрасли. К числу крупных совместных предприятий относятся United Launch Alliance, Vevo, Hulu, Virgin Media O2, Penske Truck Leasing и Owens Corning.

A joint venture (JV) is a business entity created by two or more parties, generally characterized by shared ownership, shared returns and risks, and shared governance. Companies typically pursue joint ventures for one of four reasons: to access a new market, particularly emerging market; to gain scale efficiencies by combining assets and operations; to share risk for major investments or projects; or to access skills and capabilities. According to Gerard Baynham of Water Street Partners, there has been much negative press about joint ventures, but objective data indicate that they may actually outperform wholly owned and controlled affiliates. He writes, "A different narrative emerged from our recent analysis of U. S. Department of Commerce (DOC) data, collected from more than 20,000 entities. According to the DOC data, foreign joint ventures of U. S. companies realized a 5.5 percent average return on assets (ROA), while those companies' wholly owned and controlled affiliates (the vast majority of which are wholly owned) realized a slightly lower 5.2 percent ROA. The same story holds true for investments by foreign companies in the U. S., but the difference is more pronounced. U. S. based joint ventures realized a 2.2 percent average ROA, while wholly owned and controlled affiliates in the U. S. only realized a 0.7 percent ROA." Most joint ventures are incorporated, although some, as in the oil and gas industry, are "unincorporated" joint ventures that mimic a corporate entity. With individuals, when two or more persons come together to form a temporary partnership for the purpose of carrying out a particular project, such partnership can also be called a joint venture where the parties are "co venturers". The venture can be a business JV (for example, Dow Corning), a project/asset JV intended to pursue one specific project only, or a JV aimed at defining standards or serving as an "industry utility" that provides a narrow set of services to industry participants. Some major joint ventures include United Launch Alliance, Vevo, Hulu, Virgin Media O2, Penske Truck Leasing, and Owens Corning.

Юридическое определение

В европейском праве термин "совместное предприятие" является исключительным правовым понятием, лучше определенным в рамках правил корпоративного права. Во Франции термин "joint venture" переводится как "association d'entreprises", "entreprise conjointe", "coentreprise" или "entreprise commune".

Риски

Совместные предприятия – рискованные формы делового партнерства. Научная литература в области бизнеса и менеджмента уделяет внимание различным факторам конфликтов и оппортунистического поведения в совместных предприятиях, в частности влиянию структуры контроля со стороны головных компаний, смены собственника и изменчивой внешней среды.

Поставки правительству

Правила государственных закупок, такие как Федеральное регулирование закупок (FAR) в Соединенных Штатах, могут определять порядок рассмотрения совместных предприятий в качестве поставщиков или подтверждать, что совместное предприятие или иная форма партнерства с подрядчиками рассматривается как "желательный" вариант для поставок в государственный сектор. В FAR указано, что в соответствии с правилами, применимыми к государственным закупкам в Европейском Союзе, государственные органы могут требовать от поставщиков, планирующих предоставлять товары и услуги посредством совместного партнерства, принятия на себя солидарной ответственности за исполнение контракта.

Китай

Согласно докладу Конференции Организации Объединенных Наций по торговле и развитию за 2003 год, Китай привлек 53,5 миллиарда долларов США прямых иностранных инвестиций, впервые став крупнейшим в мире получателем прямых иностранных инвестиций, обогнав США. Кроме того, было одобрено создание почти 500 000 предприятий с иностранными инвестициями. В США к 2004 году насчитывалось 45 000 проектов с объемом вложенных инвестиций более 48 миллиардов долларов. До недавнего времени отсутствовали какие-либо руководящие принципы регулирования иностранных инвестиций из-за ограничительной политики Китая в отношении иностранных инвесторов. После смерти Мао Цзэдуна в 1976 году начались инициативы в области внешней торговли, а в 1979 году законодательство, регулирующее прямые иностранные инвестиции, было четко сформулировано, в то время как первое китайско-иностранное предприятие с долевым участием было создано в 2001 году. С тех пор правовая база улучшилась. Компании с иностранными партнерами могут осуществлять производственную и сбытовую деятельность в Китае и реализовывать продукцию через собственную дистрибьюторскую сеть. Китайско-иностранные компании обладают экспортными правами, недоступными для предприятий, состоящих исключительно из китайского капитала, поскольку Китай заинтересован в импорте иностранных технологий путем стимулирования создания совместных предприятий и внедрения передовых технологий. В соответствии с китайским законодательством иностранные предприятия делятся на несколько основных категорий. Здесь будут описаны или упомянуты пять из них: три относятся к промышленности и сфере услуг, а два – к средствам привлечения иностранных инвестиций. Эти пять категорий китайских предприятий с иностранным капиталом: совместные предприятия с китайским капиталом (EJV), кооперативные совместные предприятия с китайским капиталом (CJV), предприятия с полностью иностранным капиталом (WFOE), хотя они и не являются строго совместными предприятиями, а также иностранные инвестиционные компании с ограниченной ответственностью (FICLBS) и инвестиционные компании через иностранных инвесторов (ICFI). Каждая из этих категорий будет рассмотрена ниже.

Предприятия с полностью иностранным участием (WFOEs)

В КНР существует базовое законодательство, регулирующее предприятия с иностранными инвестициями, находящиеся под полным контролем иностранного капитала – предприятия со 100% иностранным капиталом (WFOE). Вступление Китая во Всемирную торговую организацию (ВТО) примерно в 2001 году оказало глубокое влияние на иностранные инвестиции. Поскольку это не совместное предприятие, они рассматриваются здесь только в целях сравнения или противопоставления. Для выполнения обязательств перед ВТО Китай время от времени публикует обновленные версии своих "Каталогов инвестиций" (влияющих на предприятия), определяющих запрещенные и ограниченные виды деятельности. WFOE является китайским юридическим лицом и обязано соблюдать все китайские законы. В связи с этим, ему разрешается заключать контракты с соответствующими государственными органами для получения прав на землепользование, аренды зданий и подключения к коммунальным сетям. В этом отношении WFOE больше похоже на китайско-иностранное совместное предприятие (CJV), чем на иностранно-китайское совместное предприятие (EJV). Китай ожидает, что WFOE будут использовать самые современные технологии и экспортировать не менее 50% своей продукции, при этом все инвестиции должны быть полностью обеспечены иностранным инвестором, а предприятие находится под его полным контролем. WFOE, как правило, являются предприятиями с ограниченной ответственностью (как и EJV), но ответственность директоров, менеджеров, консультантов и поставщиков определяется правилами, регулирующими ведомства или министерства, контролирующие ответственность за продукцию, безопасность труда или охрану окружающей среды. Преимуществом WFOE перед альтернативными формами является повышенная защита ноу-хау, однако основным недостатком является отсутствие заинтересованной и влиятельной китайской стороны. По состоянию на третий квартал 2004 года WFOE заменили EJV и CJV в следующем соотношении: вступает в силу 1 января 2020 года.

Индия

Совместные предприятия являются предпочтительной формой корпоративных инвестиций, однако отдельные законы, регулирующие совместные предприятия, отсутствуют. Компании, учрежденные в Индии, приравниваются к отечественным компаниям. Обе стороны подписываются на акции совместного предприятия в согласованной пропорции, в денежной форме, и начинают новый бизнес. Две стороны (физические или юридические лица) учреждают компанию в Индии. Бизнес одной из сторон передается компании, а в качестве компенсации за этот передачу компания выпускает акции, на которые подписывается передающая сторона. Другая сторона подписывается на акции в денежной форме. Акционер-учредитель существующей индийской компании и третье лицо, которое может быть физическим или юридическим лицом, один из которых нерезидент или оба – резиденты, сотрудничают для совместного ведения бизнеса этой компании, а акции приобретаются указанным третьим лицом посредством денежной оплаты. В Индии разрешены частные компании (минимальный уставный капитал составляет около 2500 долларов США, верхнего предела нет) наряду с публичными компаниями, ограниченными или неограниченными, а также с товариществами. Индивидуальное предпринимательство также разрешено, однако оно, как правило, зарезервировано для нерезидентов. Через операции на рынке капитала иностранные компании могут осуществлять сделки на двух биржах без предварительного разрешения Резервного банка Индии, но не могут владеть более чем 10% акционерного капитала индийских предприятий, при этом совокупный объем иностранных институциональных инвестиций (FII) в предприятие ограничен 24%. Создание полностью дочерних предприятий (WOS), а также проектных и филиальных офисов, зарегистрированных в Индии или за ее пределами, допускается. Иногда, как считается, филиалы создаются для тестирования рынка и оценки его потенциала. Передача акций от резидентов к нерезидентам в рамках слияний и поглощений (M&A) обычно разрешается в автоматическом режиме. Однако, если сделки M&A относятся к секторам и видам деятельности, требующим предварительного разрешения правительства (Приложение 1 к Политике), то передача может быть осуществлена только после получения такого разрешения. Разрешены совместные предприятия с торговыми компаниями, а также импорт подержанных заводов и оборудования. Предполагается, что в рамках совместного предприятия иностранный партнер предоставляет техническое сотрудничество, а ценообразование включает в себя валютную составляющую, в то время как индийский партнер предоставляет завод или строительную площадку, а также оборудование и запасные части местного производства. Многие совместные предприятия создаются в форме публичных акционерных обществ (ООО) в связи с преимуществами ограниченной ответственности.

JV companies are the preferred form of corporate investment but there are no separate laws for joint ventures. Companies which are incorporated in India are treated on par as domestic companies. The above two parties subscribe to the shares of the JV company in agreed proportion, in cash, and start a new business. Two parties, (individuals or companies), incorporate a company in India. Business of one party is transferred to the company and as consideration for such transfer, shares are issued by the company and subscribed by that party. The other party subscribes for the shares in cash. Promoter shareholder of an existing Indian company and a third party, who/which may be individual/company, one of them non resident or both residents, collaborate to jointly carry on the business of that company and its shares are taken by the said third party through payment in cash. Private companies (only about $2500 is the lower limit of capital, no upper limit) are allowed in India together with and public companies, limited or not, likewise with partnerships. sole proprietorship too are allowed. However, the latter are reserved for NRIs. Through capital market operations, foreign companies can transact on the two exchanges without prior permission of RBI but they cannot own more than 10 percent equity in paid up capital of Indian enterprises, while aggregate foreign institutional investment (FII) in an enterprise is capped at 24 percent. The establishment of wholly owned subsidiaries (WOS) and project offices and branch offices, incorporated in India or not. Sometimes, it is understood, that branches are started to test the market and get its flavor. Equity transfer from residents to non residents in mergers and acquisitions (M&A) is usually permitted under the automatic route. However, if the M&As are in sectors and activities requiring prior government permission (Appendix 1 of the Policy) then transfer can proceed only after permission. Joint ventures with trading companies are allowed together with imports of secondhand plants and machinery. It is expected that in a JV, the foreign partner supplies technical collaboration and the pricing includes the foreign exchange component, while the Indian partner makes available the factory or building site and locally made machinery and product parts. Many JVs are formed as public limited companies (LLCs) because of the advantages of limited liability.

Украина

В Украине большинство совместных предприятий функционируют в форме общества с ограниченной ответственностью, поскольку не существует организационно-правовой формы "совместное предприятие". Защита прав иностранных инвесторов гарантируется Законом Украины "Об иностранных инвестициях". В Украине совместные предприятия могут быть созданы без образования юридического лица и действовать на основании так называемого Договора о совместной деятельности (Dogovir pro spilnu diyalnist; Укр. Договір про спільну діяльність). В соответствии с Гражданским кодексом Украины, Договор о совместной деятельности может быть заключен двумя или более сторонами, а права и обязанности сторон регулируются этим договором. Договор о совместной деятельности широко распространен в Украине, преимущественно в сфере добычи нефти и газа.