Введение
Раздел 11 Кодекса о банкротстве Соединенных Штатов (Title 11 of the United States Code) допускает реорганизацию в рамках законодательства о банкротстве Соединенных Штатов. Такая реорганизация, известная как процедура банкротства по главе 11, доступна любому предприятию, независимо от его организационно-правовой формы – корпорации, товарищества или индивидуального предпринимательства, – а также физическим лицам, хотя чаще всего ею пользуются корпоративные структуры. В отличие от этого, глава 7 регулирует процедуру банкротства с ликвидацией имущества, хотя ликвидация может произойти и в рамках главы 11; в то время как глава 13 предусматривает процедуру реорганизации для большинства частных лиц.
Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code (Title 11 of the United States Code) permits reorganization under the bankruptcy laws of the United States. Such reorganization, known as Chapter 11 bankruptcy, is available to every business, whether organized as a corporation, partnership or sole proprietorship, and to individuals, although it is most prominently used by corporate entities. In contrast, Chapter 7 governs the process of a liquidation bankruptcy, though liquidation may also occur under Chapter 11; while Chapter 13 provides a reorganization process for the majority of private individuals.
Глава 11 обзор
Когда бизнес не в состоянии обслуживать свой долг или платить своим кредиторам, сам бизнес или его кредиторы могут обратиться в федеральный суд по делам о банкротстве для получения защиты в рамках главы 7 или главы 11. В рамках главы 7 бизнес прекращает деятельность, доверительный управляющий продает все его активы и затем распределяет вырученные средства между кредиторами. Любая оставшаяся сумма возвращается владельцам компании. В рамках главы 11 в большинстве случаев должник сохраняет контроль над своей деятельностью как должник, находящийся под управлением, и подлежит надзору и юрисдикции суда. Банкротство по главе 11 может привести к одному из трех результатов для должника: реорганизации, переходу к банкротству по главе 7 или прекращению производства. Для реорганизации в рамках главы 11 должник должен представить (а суд должен утвердить) план реорганизации. По сути, этот план представляет собой компромисс между основными заинтересованными сторонами в деле, включая должника и его кредиторов. Большинство дел о банкротстве по главе 11 направлены на утверждение плана, но это не всегда возможно. Если судья одобрит план реорганизации и кредиторы согласятся, то план может быть утвержден. Раздел 1129 Кодекса о банкротстве требует, чтобы суд по делам о банкротстве пришел к определенным выводам перед утверждением или одобрением плана и его обязательным исполнением для всех сторон в деле, в частности, что план соответствует действующему законодательству и был предложен добросовестно. Суд также должен установить, что план реорганизации является жизнеспособным, то есть, если иное не предусмотрено планом, он вряд ли будет сопровождаться дальнейшей реорганизацией или ликвидацией. В рамках банкротства по главе 11 корпорация-должник обычно рекапитализируется таким образом, чтобы выйти из банкротства с увеличенным объемом собственного капитала и сниженной задолженностью, в процессе которого часть долгов корпорации-должника может быть списана. Определение того, какие долги будут списаны, и как распределяются доли и другие права между различными группами инвесторов, часто основывается на оценке реорганизованного бизнеса. Оценка при банкротстве часто является предметом острых споров, поскольку она одновременно субъективна и имеет важное значение для исхода дела. Методы оценки, используемые при банкротстве, со временем менялись, в целом следуя методам, применяемым в инвестиционном банкинге, корпоративном праве штата Делавэр, а также в корпоративных и академических финансах, но с существенным временным лагом.
valuation of the reorganized business. Bankruptcy valuation is often highly contentious because it is both subjective and important to case outcomes. The methods of valuation used in bankruptcy have changed over time, generally tracking methods used in investment banking, Delaware corporate law, and corporate and academic finance, but with a significant time lag.
Особенности реорганизации по главе 11
Глава 11 сохраняет многие из особенностей, присутствующих во всех или большинстве процедур банкротства в Соединенных Штатах. Она также предоставляет должникам дополнительные инструменты. Наиболее важным является то, что она наделяет доверительного управляющего правом управлять бизнесом должника. В главе 11, если специально не назначен отдельный доверительный управляющий по обоснованным причинам, должник, действуя как должник, владеющий имуществом, выступает в качестве доверительного управляющего бизнесом. Глава 11 предоставляет должнику, владеющему имуществом, ряд механизмов для реструктуризации его бизнеса. Должник, владеющий имуществом, может привлекать финансирование и кредиты на выгодных условиях, предоставляя новым кредиторам первоочередное право на доходы бизнеса. Суд также может разрешить должнику, владеющему имуществом, отказаться от контрактов и аннулировать их. Должники также защищены от других судебных разбирательств в отношении бизнеса посредством введения автоматической приостановки (моратория). Пока действует автоматическая приостановка, кредиторы не имеют права предпринимать какие-либо действия по взысканию долга или иные действия в отношении должника, владеющего имуществом, и большинство судебных разбирательств против должника приостанавливаются или откладываются до тех пор, пока они не будут разрешены в суде по делам о банкротстве или возобновлены в первоначальной юрисдикции. Примером разбирательства, которое не обязательно автоматически приостанавливается, является дело, касающееся семейного права, возбужденное против супруга или родителя. Кроме того, кредиторы могут обратиться в суд с ходатайством о снятии автоматической приостановки. Если бизнес неплатежеспособен, то есть его долги превышают его активы и он не может оплачивать долги по мере их наступления, реструктуризация банкротства может привести к тому, что владельцы компании останутся ни с чем; вместо этого права и интересы владельцев прекращаются, а кредиторы компании становятся владельцами вновь реорганизованной компании. Все кредиторы имеют право быть заслушанными в суде. Суд в конечном итоге несет ответственность за определение того, соответствует ли предлагаемый план реорганизации законам о банкротстве. Один из споров, возникших в судах по делам о банкротстве, касается объема информации, которую суд и другие стороны имеют право получать от членов комитетов кредиторов, играющих важную роль во многих процедурах.
План по главе 11
Глава 11 обычно приводит к реорганизации бизнеса или личных активов и долгов должника, но также может использоваться как механизм для ликвидации. Должники могут "выйти" из банкротства по главе 11 в течение нескольких месяцев или нескольких лет, в зависимости от масштаба и сложности дела о банкротстве. Кодекс о банкротстве достигает этой цели посредством плана банкротства. Должник, владеющий имуществом, как правило, имеет первоочередное право предложить план в течение периода исключительности. Этот период предоставляет должнику 120 дней с даты подачи заявления о банкротстве по главе 11 для представления плана реорганизации, прежде чем какая-либо другая заинтересованная сторона сможет предложить свой план. Если должник представит план в течение 120-дневного периода исключительности, ему предоставляется 180-дневный период исключительности с даты подачи заявления о банкротстве по главе 11 для получения одобрения предложенного плана. Затем заинтересованные кредиторы голосуют за план.
Подтверждение
Если судья одобрит план реорганизации и все кредиторы согласятся, план может быть утвержден. Если хотя бы один класс кредиторов возражает и голосует против плана, он все же может быть утвержден, если выполнены требования процедуры принудительного утверждения (cramdown). Для того чтобы план был утвержден, несмотря на возражения кредиторов, он не должен дискриминировать этот класс кредиторов и должен быть признан справедливым и равноправным по отношению к нему. После утверждения план становится обязательным и определяет порядок урегулирования долгов и ведения бизнеса в течение срока его действия. Если план не может быть утвержден, суд может либо преобразовать дело в ликвидацию по главе 7, либо, если это отвечает интересам кредиторов и имущественной массы, отклонить дело, что приведет к возврату к положению, существовавшему до банкротства. В случае отклонения дела кредиторы будут обращаться к законодательству, не связанному с банкротством, для удовлетворения своих требований. Для перехода к слушанию по утверждению плана необходимо одобрение судом по делам о банкротстве заявления о раскрытии информации. После одобрения заявления о раскрытии информации инициатор плана будет запрашивать голоса у классов кредиторов. Запрос голосов – это процесс, посредством которого кредиторы голосуют за предложенный план утверждения. Этот процесс может быть осложнен, если кредиторы не голосуют или отказываются голосовать. В этом случае инициатор плана может скорректировать свои усилия по получению голосов или сам план. План может быть изменен до утверждения, если измененный план соответствует всем требованиям главы 11. Дело по главе 11 обычно заканчивается одним из трех исходов: реорганизацией, преобразованием в ликвидацию по главе 7 или отклонением. Для того чтобы должник по главе 11 мог реорганизоваться, он должен представить (и суд должен утвердить) план реорганизации. Проще говоря, план представляет собой компромисс между основными заинтересованными сторонами в деле, включая, но не ограничиваясь должником и его кредиторами. Большинство дел по главе 11 направлены на утверждение плана, но это не всегда возможно. Раздел 1121(b) Кодекса о банкротстве предусматривает эксклюзивный период, в течение которого только должник может представить план реорганизации. Этот период длится 120 дней со дня вынесения решения о возбуждении дела, и если должник представит план в течение первых 120 дней, эксклюзивный период продлевается до 180 дней со дня вынесения решения о возбуждении дела, чтобы должник мог добиться одобрения плана держателями требований и интересов. Самое главное, суд по делам о банкротстве должен установить, что план (a) соответствует действующему законодательству и (b) предложен добросовестно. Кроме того, суд должен определить, является ли план "осуществимым", то есть суд должен гарантировать, что утверждение плана не приведет к ликвидации в будущем. План должен гарантировать, что должник сможет оплатить большую часть административных и приоритетных требований (приоритетные требования по отношению к необеспеченным требованиям) на дату вступления плана в силу.
Автоматическое отключение
Как и другие формы банкротства, заявления, поданные в рамках главы 11, приводят к автоматической приостановке (stay) согласно § 362. Автоматическая приостановка требует от всех кредиторов прекратить попытки взыскания, а многие действия по взысканию долгов после подачи заявления о банкротстве становятся недействительными или могут быть оспорены. В определенных обстоятельствах некоторые кредиторы или доверительный управляющий Соединенных Штатов могут обратиться в суд с просьбой о преобразовании дела в ликвидацию в соответствии с главой 7 или о назначении управляющего для управления бизнесом должника. Суд удовлетворит ходатайство о преобразовании в главу 7 или о назначении управляющего, если одно из этих действий отвечает наилучшим интересам всех кредиторов. Иногда компания ликвидируется в рамках главы 11 (например, посредством продажи по статье 363), при этом существующее руководство может помочь получить более высокую цену за подразделения или другие активы, чем, вероятно, была бы достигнута при ликвидации в соответствии с главой 7. Раздел 362(d) Кодекса о банкротстве позволяет суду прекратить, отменить или изменить действие автоматической приостановки, если это необходимо или уместно для баланса конкурирующих интересов должника, его имущества, кредиторов и других заинтересованных сторон, и предоставляет суду по делам о банкротстве значительную гибкость в адаптации мер к конкретным обстоятельствам. Освобождение от автоматической приостановки обычно запрашивается посредством ходатайства и, в случае возражений, рассматривается как спорный вопрос в соответствии с Правилом 9014 о банкротстве. Сторона, добивающаяся освобождения от автоматической приостановки, также должна уплатить судебный сбор, предусмотренный 28 U.S.C.A. § 1930(b). Каждая крупная авиакомпания США подавала заявление о банкротстве по главе 11 с 2002 года. В течение двух лет (2002–2004) US Airways дважды объявляла о банкротстве, что вызвало критику со стороны AFL–CIO, профсоюзов пилотов и других сотрудников авиакомпаний, которые утверждали, что правила главы 11 способствовали превращению Соединенных Штатов в корпоратократию. Управляющий или должник, находящийся во владении, имеет право, согласно § 365 Кодекса о банкротстве и с одобрения суда, принять или отказаться от текущих договоров и не истекших договоров аренды. Управляющий или должник, находящийся во владении, должен принять или отказаться от текущего договора в целом, если только его часть не может быть отделена. Управляющий или должник, находящийся во владении, обычно принимает договор или аренду, если это необходимо для ведения реорганизованного бизнеса или если его можно уступить или продать с прибылью. Управляющий или должник, находящийся во владении, обычно отказывается от договора или аренды, чтобы превратить требования о возмещении ущерба, возникшие в результате неисполнения этих обязательств, в досудебное требование. В некоторых ситуациях отказ также может ограничить размер ущерба, который контрагент может потребовать от должника. Обеспеченные кредиторы – кредиторы, имеющие залог или право удержания на имуществе должника – будут выплачены до необеспеченных кредиторов. Требования необеспеченных кредиторов имеют приоритет в соответствии с § 507. Например, требования поставщиков продукции или работников компании могут быть удовлетворены до того, как будут удовлетворены требования других необеспеченных кредиторов. Каждый уровень приоритета должен быть полностью удовлетворен, прежде чем следующий уровень приоритета сможет получить выплату.
Раздел 1110
Раздел 1110, как правило, предоставляет обеспеченному кредитору, имеющему залог в воздушном судне, право вступить во владение оборудованием в течение 60 дней после подачи заявления о банкротстве, если авиакомпания не устранит все нарушения обязательств. В частности, право кредитора на получение залогового имущества не подпадает под действие автоматической приостановки, предусмотренной Кодексом о банкротстве.
Подглава V
В августе 2019 года Закон о реорганизации малого бизнеса 2019 года ("SBRA") добавил подглаву V к главе 11 Кодекса о банкротстве. Подглава V, вступившая в силу в феврале 2020 года, предназначена исключительно для должников малого бизнеса с целью ускорения процедуры банкротства и экономичного разрешения дел о банкротстве малого бизнеса. Подглава V сохраняет многие преимущества традиционного дела о банкротстве по главе 11, избавляя от излишних процессуальных обременений и затрат. Она направлена на повышение способности должника вести переговоры об успешной реорганизации, сохранять контроль над бизнесом, а также на усиление надзора и обеспечение быстрой реорганизации. Дело в рамках подглавы V отличается от традиционного дела о банкротстве по главе 11 в нескольких ключевых аспектах: оно предназначено исключительно для "должника малого бизнеса" (в соответствии с определением, данным в Кодексе о банкротстве), поэтому только должник может представить план реорганизации. SBRA требует от американского управляющего назначить "управляющего по подглаве V" по каждому делу в рамках подглавы V для надзора и контроля за средствами банкротного имущества и содействия разработке согласовательного плана. Также отменяется автоматическое назначение официального комитета незалоговых кредиторов и упраздняются ежеквартальные сборы, обычно уплачиваемые американскому управляющему на протяжении всего дела. Наиболее важным является то, что подглава V позволяет владельцу малого бизнеса сохранить свою долю в бизнесе, при условии, что план реорганизации не содержит дискриминации и является справедливым и равноправным по отношению к каждому классу требований или интересов.
Рассмотрение
Реорганизация и судебное разбирательство могут занять неоправданно много времени, снижая вероятность успешного исхода, а в период экономического спада может оказаться недоступным достаточный объем финансирования для должника, действующего как распорядитель имущества. Заранее спланированный и согласованный подход между должником и кредиторами (иногда называемый предварительным банкротством) может способствовать достижению желаемого результата. Компания, проходящая процедуру реорганизации по главе 11, фактически действует под "защитой" суда до завершения реорганизации. Примером может служить авиационная отрасль в США: в 2006 году более половины провозной способности отрасли приходилось на авиакомпании, находившиеся в процедуре банкротства по главе 11. Эти авиакомпании смогли приостановить выплаты по долгам, расторгнуть ранее заключенные коллективные договоры с профсоюзами, высвободив денежные средства для расширения маршрутной сети или противостояния ценовой войне с конкурентами – и все это с одобрения суда по делам о банкротстве. Исследования влияния ограничения прав кредиторов на принудительное исполнение обеспечительных обязательств приходят к различным выводам.
Частота
С 1991 по 2003 год количество дел о банкротстве по главе 11 сократилось на 60%. Одно исследование 2007 года показало, что это произошло потому, что компании стали обращаться к процедурам, аналогичным банкротству, регулируемым законодательством штатов, а не к федеральным процедурам банкротства, включая процедуры по главе 11. Процедуры несостоятельности по законодательству штатов, как указано в исследовании, в настоящее время проходят быстрее, обходятся дешевле и являются более конфиденциальными, при этом в некоторых штатах даже не требуется подача документов в суд. Однако исследование 2005 года:
Компания | Дата подачи | Общая сумма активов до подачи | Активы, скорректированные на 2012 год | Окружной суд
---|---|---|---|---
Lehman Brothers Holdings Inc. # | 2008 09 15 | $639,063,000,800 | $ | NY S
Washington Mutual # | 2008 09 26 | $327,913,000,000 | $ | DE
Worldcom Inc. | 2002 07 21 | $103,914,000,000 | $ | NY S
General Motors Corporation | 2009 06 01 | $82,300,000,000 | $ | NY S
CIT Group | 2009 11 01 | $71,019,200,000 | $ | NY S
Enron Corp. #‡ | 2001 12 02 | $63,392,000,000 | $ | NY S
Conseco, Inc. | 2002 12 18 | $61,392,000,000 | $ | IL N
MF Global # | 2011 10 31 | $41,000,000,000 | $ | NY S
Chrysler LLC | 2009 04 30 | $39,300,000,000 | $ | NY S
Texaco, Inc. | 1987 04 12 | $35,892,000,000 | $ | NY S
Financial Corp. of America | 1988 09 09 | $33,864,000,000 | $ | CA C
Penn Central Transportation Company # | 1970 06 21 | $7,000,000,000 | $ | PA S
Refco Inc. # | 2005 10 17 | $33,333,172,000 | $ | NY S
Global Crossing Ltd. | 2002 01 28 | $30,185,000,000 | $ | NY S
Pacific Gas and Electric Co. | 2001 04 06 | $29,770,000,000 | $ | CA N
UAL Corp. | 2002 12 09 | $25,197,000,000 | $ | IL N
Delta Air Lines, Inc. | 2005 09 14 | $21,801,000,000 | $ | NY S
Delphi Corporation, Inc. | 2005 10 08 | $22,000,000,000 | $ | NY S
Enron, Lehman Brothers, MF Global и Refco прекратили свою деятельность, в то время как другие были приобретены другими покупателями или возникли как новая компания с похожим названием. ‡ Данные об активах Enron были взяты из формы 10-Q, поданной 11 ноября 2001 года. Компания объявила, что годовая финансовая отчетность находилась на стадии пересмотра на момент подачи заявления о банкротстве по главе 11.