Общая форма партнерства: создание по соглашению, солидарная ответственность партнеров за долги и обязательства. Ключевые аспекты и особенности правового регулирования.
Сравнивайте с английским: нажмите на абзац — оригинал откроется в окне. Кнопка EN под абзацем показывает его прямо в тексте.
Содержание
Введение
Основная форма партнерства, регулируемая общим правом
Basic form of partnership under common law
Полное товарищество, являющееся основной формой партнерства, регулируемой общим правом, в большинстве стран представляет собой объединение лиц или некоммерческую организацию, обладающую следующими основными признаками:
A general partnership, the basic form of partnership under common law, is in most countries an association of persons or an unincorporated company with the following major features:
Должно быть создано на основании соглашения, подтверждаемого доказательствами его существования и принципом недопустимости опровержения (estoppel). Формируется двумя или более лицами.
Владельцы несут солидарную и субсидиарную ответственность по любым судебным искам и долгам, возникающим у компании, если иное не предусмотрено законом или соглашением. Это партнерство, в котором партнеры несут равную ответственность и подвергаются равной ответственности.
Must be created by agreement, proof of existence and estoppel. Formed by two or more persons
The owners are jointly and severally liable for any legal actions and debts the company may face, unless otherwise provided by law or in the agreement. It is a partnership in which partners share equally in both responsibility and liability.
Характеристики
Партнерские отношения характеризуются определенными стандартными условиями, касающимися как (а) взаимоотношений между отдельными партнерами, так и (b) взаимоотношений партнерства с внешним миром. Первые обычно могут быть изменены по прямому соглашению между партнерами. В то время как вторые, как правило, меняются редко, тщательно составленный договор может исключить определенные виды ответственности перед третьими лицами. В договоре может быть указано, что к ответственности привлекаются только недобросовестные партнеры, и только они возмещают ущерб потерпевшим. Если иное не предусмотрено соглашением, активы предприятия принадлежат всем партнерам, и каждый из них несет личную, солидарную и субсидиарную ответственность за долги предприятия, налоги или деликтные обязательства. Например, если партнерство не выполняет платеж кредитору, личные активы партнеров могут быть арестованы и реализованы для погашения задолженности. По умолчанию прибыль распределяется пропорционально вкладу каждого партнера в капитал. Однако партнерское соглашение почти всегда прямо предусматривает порядок распределения прибыли и убытков в соответствии с этой пропорцией. Ответственность, напротив, не будет распределяться поровну, если иное не предусмотрено в соглашении. Каждый генеральный партнер считается агентом партнерства. Следовательно, если этот партнер фактически осуществляет партнерскую деятельность, все генеральные партнеры могут быть представлены как партнеры в его отношениях с третьими лицами. По умолчанию партнерство прекращается в случае смерти, недееспособности или даже выхода любого из партнеров. Однако большинство партнерских соглашений предусматривают, что в таких случаях (1) доля вышедшего партнера обычно остается в партнерстве или передается назначенному преемнику, и (2) партнерство подлежит роспуску. Важно исключить привязку срока действия к определенному периоду, чтобы избежать расторжения по уведомлению и применения статьи 27 Закона о партнерстве. По умолчанию каждый генеральный партнер имеет равное право участвовать в управлении и контроле над бизнесом. Разногласия, возникающие в ходе обычной деятельности партнерства, решаются большинством голосов партнеров, а разногласия по важным вопросам и изменения в партнерском соглашении требуют согласия всех партнеров. Однако в партнерстве любого размера партнерское соглашение обычно предусматривает назначение определенных лиц для управления партнерством по аналогии с советом директоров компании. Если иное не предусмотрено партнерским соглашением, никто не может стать членом партнерства без согласия всех партнеров, хотя партнер может уступить свою долю в прибыли и убытках, а также право на получение распределений ("переуступка доли"). Кредитор партнера может получить судебный приказ об обращении взыскания на "переуступленную долю" партнера для удовлетворения решения суда.
Partnerships have certain default characteristics relating to both (a) the relationship between the individual partners and (b) the relationship between the partnership and the outside world. The former can generally be overridden by express agreement between the partners. Whilst the latter is in general hardly varied, a careful draft would oust certain kinds of third party liability. A clause can contain that only the negligent partners can be sued and it is the wrongdoers that pay damages to victims only. Subject to contrary agreement, the assets of the business are owned on behalf of all partners, and they are each personally liable, jointly and severally, for business debts, taxes or tortious liability. For example, if a partnership defaults on a payment to a creditor, the partners' personal assets are subject to attachment and liquidation to pay the creditor. By default, profits are shared in accordance with the proportion of capital contribution amongst the partners. However, a partnership agreement will almost invariably expressly provide for the manner in which profits and losses are to be shared in accordance with that proportion. Liability, on the other hand, will not be shared equally unless express provisions indicate such possibility. Each general partner is deemed the agent of the partnership. Therefore, if that partner is apparently carrying on partnership business, all general partners can be held out as partners for his dealings with third persons. By default a partnership will terminate upon the death, disability, or even withdrawal of any one partner. However, most partnership agreements provide that in these types of events, (1) the share of the departed partner usually remains in the partnership or is given to an identified successor, and (2) the partnership will be dissolved. It is important to exclude duration on fixed term so that dissolution by notice and s.27 of the Partnership Act never apply. By default, each general partner has an equal right to participate in the management and control of the business. Disagreements in the ordinary course of partnership business are decided by a majority of the partners, and disagreements of extraordinary matters and amendments to the partnership agreement require the consent of all partners. However, in a partnership of any size the partnership agreement will provide for certain electees to manage the partnership along the lines of a company board. Unless otherwise provided in the partnership agreement, no one can become a member of the partnership without the consent of all partners, though a partner may assign his share of the profits and losses and right to receive distributions ("transferable interest"). A partner's judgment creditor may obtain an order charging the partner's "transferable interest" to satisfy a judgment.
Отдельная юридическая личность
В то время как Франция, Люксембург, Норвегия, Чешская Республика и Швеция также предоставляют определенную степень юридической личности деловым партнерствам, другие страны, такие как Бельгия, Германия, Италия, Швейцария и Польша, не позволяют партнерствам приобретать отдельную юридическую личность, но разрешают партнерствам право подавать и быть ответчиком в суде, владеть имуществом и откладывать предъявление иска кредитором к партнерам до тех пор, пока он или она не исчерпает все доступные средства правовой защиты в отношении активов партнерства. В Бангладеш соответствующим законом, регулирующим партнерство, является Закон о партнерстве 1932 года. Партнерство определяется как отношения между лицами, которые договорились о разделе прибыли бизнеса, осуществляемого всеми или любым из них, действующими от имени всех. Закон не требует письменного партнерского соглашения между партнерами для создания партнерства. Регистрация партнерства также не является обязательной, однако незарегистрированное партнерство имеет ряд ограничений в части защиты своих прав в суде. В Англии и Уэльсе партнерство не обладает отдельной юридической личностью. Хотя Комиссия по праву Англии и Уэльса предложила внести поправки в закон с целью наделения отдельной юридической личностью всех полных товариществ, британское правительство решило не реализовывать предложения, касающиеся полных товариществ. Закон о товариществах с ограниченной ответственностью 2000 года наделяет товарищества с ограниченной ответственностью отдельной юридической личностью, практически полностью отделив их от полных и коммандитных товариществ, несмотря на схожесть наименований. В Шотландии партнерства обладают определенной степенью юридической личности. Японское законодательство предусматривает партнерства по Гражданскому кодексу (組合), которые не имеют юридической личности, и корпорации по Коммерческому кодексу (持分会社), которые обладают полной правоспособностью, но в остальном функционируют аналогично партнерствам. В декабре 2002 года Нидерланды предложили заменить общее товарищество, не обладающее юридической личностью, на публичное партнерство, которое позволит партнерам выбирать наличие юридической личности. В Соединенных Штатах раздел 201 Пересмотренного единообразного закона о партнерстве (RUPA) 1997 года гласит: «Партнерство является сущностью, отличной от своих партнеров». Это одно из наиболее существенных отличий RUPA от Единообразного закона о партнерстве 1917 года, который не признавал отдельную юридическую личность для партнерств; однако степень признания этой теории на практике варьировалась в зависимости от юрисдикции и времени. Два основных последствия признания отдельной юридической личности заключаются в том, что партнерство сможет выступать партнером в другом партнерстве так же, как зарегистрированная компания, и партнерство не будет связано доктриной ultra vires, но будет обладать неограниченной правоспособностью, как и любое другое физическое лицо.
While France, Luxembourg, Norway, the Czech Republic and Sweden also grant some degree of legal personality to business partnerships, other countries such as Belgium, Germany, Italy, Switzerland and Poland do not allow partnerships to acquire a separate legal personality, but permit partnerships the rights to sue and be sued, to hold property, and to postpone a creditor's lawsuit against the partners until he or she has exhausted all remedies against the partnership assets. In Bangladesh, the relevant law for regulating partnership is the Partnership Act 1932. A partnership is defined as the relation between persons who have agreed to share the profits of a business carried on by all or any of them acting for all. The law does not require written partnership agreement between the partners to form a partnership. A partnership does not also required to be registered, however an unregistered partnership has a number of limitation regarding enforcing its rights in any court. In England and Wales, a partnership does not have separate legal personality. Although the English & Welsh Law Commission proposed to amend the law to create separate personality for all general partnerships, the British government decided not to implement the proposals relating to general partnerships. The Limited Liability Partnerships Act 2000 confers separate personality on limited liability partnerships—separating them almost entirely from general partnerships and limited partnerships, despite the naming similarities. In Scotland partnerships do have some degree of legal personality. Japanese law provides for Civil Code partnerships (組合), which have no legal personality, and Commercial Code partnership corporations (持分会社), which have full corporate personhood but otherwise function similarly to partnerships. In December 2002 the Netherlands proposed to replace their general partnership, which does not have legal personality, with a public partnership which allows the partners to opt for legal personality. In the United States, section 201 of the Revised Uniform Partnership Act (RUPA) of 1997 provides that "A partnership is an entity distinct from its partners." This is one of the more significant departures of RUPA from the 1917 Uniform Partnership Act, which does not recognize separate legal personality for partnerships; however, the degree to which this theory was actually respected varied by jurisdiction and over time. The two main consequences of allowing separate personality are that one partnership will be able to become a partner in another partnership in the same way that a registered company can, and a partnership will not be bound by the doctrine of ultra vires but will have unlimited legal capacity like any other natural person.