Введение

Привилегия бухгалтера-клиента – это привилегия конфиденциальности, или, точнее, группа привилегий, предусмотренных американским федеральным и штатным законодательством. Привилегии бухгалтера-клиента можно классифицировать на две категории: доказываемые и недоказываемые. Доказываемая привилегия – это та, которую, как правило, можно успешно заявить в суде. Недоказываемая привилегия – это (А) та, которую нельзя поддерживать в суде, или (Б) та, которая, согласно условиям закона, предоставляющего привилегию, не применяется в случае судебного предписания о раскрытии информации, в отношении которой заявлена привилегия. Доказываемые и недоказываемые версии привилегии бухгалтера-клиента, как правило, устанавливаются федеральными или штатными законами. В соответствии с английским прецедентным правом, на котором основано американское право, привилегии бухгалтера-клиента в целом не существовало. В частности, в Соединенном Королевстве Закон о доходах от преступной деятельности 2002 года фактически обязывает бухгалтеров (и адвокатов, специалистов по несостоятельности и т.д.), подозревающих своих клиентов в уклонении от уплаты налогов, сообщать об этом властям, не уведомляя клиентов о таком сообщении, под угрозой максимального наказания в виде 14 лет лишения свободы. Это касается даже бухгалтеров, обнаруживших, возможно, непреднамеренное требование возмещения расходов. В Канаде Федеральный апелляционный суд принял к сведению американскую практику, но отказался учитывать ее, поскольку считает, что принятие аналогичного правила в Канаде – прерогатива парламента.

Недоказательная привилегия бухгалтера/клиента

Некоторые штаты ввели неприменимую в суде привилегию бухгалтера и клиента. Например, в Техасе действует правило о привилегии, требующее от сертифицированного бухгалтера (CPA) не разглашать по собственной воле информацию, переданную ему клиентом в связи с выполнением поручения, без согласия клиента. Однако эта привилегия, как правило, не распространяется на случаи административного запроса от Налоговой службы (IRS) в соответствии с , на запросы в рамках Закона о торговле ценными бумагами 1934 года или на судебные предписания.

Федерально уполномоченный налоговый консультант

Федеральная налоговая привилегия – это ограниченная доказательственная привилегия, предусмотренная американским федеральным налоговым законодательством. Привилегия определена в поправке к Налоговому кодексу, внесенной Законом о реструктуризации и реформе Налоговой службы 1998 года:

В отношении налоговых консультаций, те же правовые гарантии конфиденциальности, которые применяются к общению между налогоплательщиком и адвокатом, распространяются и на общение между налогоплательщиком и любым федерально уполномоченным налоговым специалистом, в той мере, в какой такое общение было бы признано конфиденциальным, если бы оно велось между налогоплательщиком и адвокатом. В соответствии с законом, термин "федерально уполномоченный налоговый специалист" (или FATP) означает физическое лицо, уполномоченное федеральным законом представлять интересы налогоплательщиков перед Налоговой службой, при этом его деятельность подлежит федеральному регулированию. Термин "налоговые консультации" означает консультации, предоставляемые специалистом по вопросам, входящим в сферу его профессиональной компетенции. Однако на привилегию FATP накладываются некоторые существенные ограничения.

Не применимо в уголовном процессе или в делах по государственному праву

В отличие от привилегии адвоката и клиента, привилегия FATP не распространяется на уголовные дела и не применяется в разбирательствах по государственным налогам. Эта привилегия может быть заявлена только в "неуголовном налоговом вопросе, рассматриваемом в Налоговой службе" и "неуголовном налоговом процессе в федеральном суде, возбужденном или против Соединенных Штатов".

Влияние даты сообщения на доступность привилегии FATP

Привилегия FATP применяется только к сообщениям, сделанным 22 июля 1998 года или позднее. Привилегия не распространяется на какие-либо письменные сообщения, датированные до 22 октября 2004 года, между федерально уполномоченным налоговым консультантом и директором, акционером, должностным лицом, сотрудником, агентом или представителем корпорации в связи с продвижением прямого или косвенного участия этой корпорации в налоговой схеме. Раздел 7525 был изменен Законом США о создании рабочих мест 2004 года, в результате чего привилегия не распространяется на письменные сообщения, сделанные 22 октября 2004 года или позднее, с участием федерально уполномоченного налогового консультанта в отношении участия любого лица (а не только корпорации) в налоговой схеме. Это является дополнительным ограничением привилегии.

Практикующий

Термин "ФАТП" включает в себя адвоката, дипломированного бухгалтера (CPA), зарегистрированного агента или зарегистрированного актуария. Привилегия ФАТП обычно не распространяется на бухгалтеров, не являющихся дипломированными бухгалтерами (CPA) или зарегистрированными агентами (EA) (если только они не соответствуют требованиям для получения статуса зарегистрированного актуария). Привилегия ФАТП может не применяться к дипломированным бухгалтерам (CPA), не имеющим лицензии на осуществление профессиональной деятельности в штате, где проживает клиент (например, если клиент проживает в Нью-Джерси, но работает в Нью-Йорке и обращается за консультацией к CPA, имеющему лицензию в Нью-Йорке, но не в Нью-Джерси). Поскольку CPA не имеет лицензии на практику в штате проживания клиента, общение может не подпадать под действие привилегии.

Налоговые консультации против бизнес-консультаций

Привилегия FATP распространяется только на налоговые консультации. Чтобы консультация подпадала под действие привилегии, и бухгалтер, и клиент должны относиться к ней как к конфиденциальной. Если информация раскрывается третьим лицам, она перестает быть конфиденциальной. Привилегия не распространяется на общие бизнес-консультации или консультации по личному финансовому планированию.

Подготовка налоговой декларации

В отношении переписки, связанной с подготовкой налоговых деклараций, существует противоречие в судебной практике. Значительная часть соответствующей прецедентной практики была сформирована до введения привилегии FATP в 1998 году и относится к привилегии адвоката и клиента. Большинство судебных решений свидетельствуют о том, что переписка, касающаяся подготовки налоговой декларации, не подпадает под действие привилегии. Согласно позиции, принятой Апелляционным судом США по девятому округу, переписка, относящаяся исключительно к подготовке налоговой декларации, не предполагает предоставления или получения юридической консультации (см., например, дело United States v. Gurtner). Апелляционный суд США по восьмому округу, в свою очередь, установил, что налоговые декларации не являются конфиденциальными. Эта позиция основана на том, что налоговые декларации предназначены для предоставления третьей стороне, то есть Налоговой службе, и, следовательно, не может быть разумных ожиданий конфиденциальности, что исключает возможность признания декларации или связанной с ней переписки конфиденциальной. Существует и меньшинство мнений, согласно которым привилегия может распространяться на переписку относительно того, какие вычеты заявлять в декларации. Другая точка зрения заключается в том, что такая переписка может рассматриваться как "юридическая" консультация. Однако, в целом, преобладающая практика свидетельствует о том, что переписка, связанная с подготовкой налоговой декларации, скорее всего, не защищена привилегией.