Нотариус гражданского права: профессия и особенности деятельности.

Введение

Адвокат в сфере частного гражданского права, не связанного с судебными спорами.

Нотариусы гражданского права, или латинские нотариусы, являются адвокатами в сфере частного гражданского права, не связанного с судебными спорами, которые составляют, удостоверяют и регистрируют юридические документы для частных лиц, предоставляют юридические консультации и оказывают личное содействие, а также наделены государственными полномочиями по заверению подлинности документов. В отличие от большинства нотариусов общего права, их коллег, действующих в системе общего права, нотариусы гражданского права – это высококвалифицированные и лицензированные специалисты, предоставляющие полный спектр регулируемых юридических услуг. Несмотря на то, что они занимают государственную должность, они обычно – но не всегда – практикуют в частном порядке и получают оплату за оказанные услуги. Как правило, они получают образование, аналогичное образованию адвокатов в сфере гражданского права, с последующей специализированной подготовкой, но не имеют квалификации в области адвокатуры, процессуального права или доказательственного права, что в определенной степени сопоставимо с обучением солиситоров в некоторых странах общего права. Нотариусы гражданского права специализируются исключительно в области частного права, то есть внутреннего права, регулирующего отношения между физическими и юридическими лицами, в которых государство не участвует напрямую. Наиболее распространенными направлениями практики нотариусов гражданского права являются сделки с недвижимостью (жилой и коммерческой), регистрация прав на недвижимость, составление договоров, учреждение компаний, оформление наследства и планирование наследования, а также оформление доверенностей. Как правило, они не имеют права представлять интересы своих клиентов в суде; их роль ограничивается составлением, удостоверением и регистрацией определенных видов сделок или юридических документов. В некоторых странах, таких как Нидерланды, Франция, Италия или Квебек (Канада) и других, они также хранят копии своих документов в виде выписок в нотариальных протоколах или архивах. Нотариусы обычно имеют степень бакалавра по гражданскому праву и степень магистра по нотариальному праву. Нотариальное право охватывает широкий спектр вопросов частного права, включая семейное право, наследственное право и право составления завещаний, право собственности и сделки с недвижимостью, агентское право, договорное и корпоративное право. Студенты-нотариусы должны пройти длительную стажировку или практику в качестве помощника нотариуса и обычно несколько лет работают младшим юристом в нотариальной конторе, прежде чем стать партнером или открыть собственную практику. Любая такая практика обычно строго регулируется, и большинство стран делят территории на нотариальные округа с установленным количеством нотариальных должностей. Это приводит к ограниченному количеству нотариальных назначений.

Civil law notaries, or Latin notaries, are lawyers of noncontentious private civil law who draft, take, and record legal instruments for private parties, provide legal advice and give attendance in person, and are vested as public officers with the authentication power of the State. As opposed to most notaries public, their common law counterparts, civil law notaries are highly trained, licensed practitioners providing a full range of regulated legal services, and whereas they hold a public office, they nonetheless operate usually—but not always—in private practice and are paid on a fee for service basis. They often receive generally the same education as attorneys at civil law with further specialized education but without qualifications in advocacy, procedural law, or the law of evidence, somewhat comparable to solicitor training in certain common law countries. Civil law notaries are limited to areas of private law, that is, domestic law which regulates the relationships between individuals and in which the State is not directly concerned. The most common areas of practice for civil law notaries are in residential and commercial conveyancing and registration, contract drafting, company formation, successions and estate planning, and powers of attorney. Ordinarily, they have no authority to appear in court on their client's behalf; their role is limited to drafting, authenticating, and registering certain types of transactional or legal instruments. In some countries, such as the Netherlands, France, Italy, or Québec (Canada) among others, they also retain and keep a minute copy of their instruments—in the form of memoranda—in notarial protocols, or archives. Notaries generally hold undergraduate degrees in civil law and graduate degrees in notarial law. Notarial law involves expertise in a broad spectrum of private law including family law, estate and testamentary law, conveyancing and property law, the law of agency, and contract and company law. Student notaries must complete a long apprenticeship or articled clerkship as a trainee notary and usually spend some years as a junior associate in a notarial firm before working as a partner or opening a private practice. Any such practice is usually tightly regulated, and most countries parcel out areas into notarial districts with a set number of notary positions. This has the effect of making notarial appointments very limited.

Нотариальные документы

В качестве юриста нотариус гражданского права составляет и удостоверяет юридические документы, называемые нотариальными актами (Fr acte notarié, Sp instrumento notarial, It atto notarile, Du notariële akte, Ger notarielle Urkunde, Notariatsurkunde). Для действительности нотариальный акт должен быть подписан одновременно (uno contextu) сторонами акта, иногда в присутствии засвидетельствовавших свидетелей, перед нотариусом, который также подписывает и проводит церемонию подписания.

Вторичные эффекты

Нотариальные документы не могут быть изменены или отменены предшествующими или последующими документами, составленными от руки (например, обычными договорами). Иными словами, например, нотариальное завещание не может быть изменено или заменено ненотариальным кодицилом или завещанием. Они также лишают явившегося в качестве лица, отрицающего договор, права приводить большинство возражений, касающихся действительности, включая: (1) non est factum, (2) содержание неточно отражает волеизъявление явившегося, и (3) возражения против заключения договора (например, выход за пределы полномочий, недееспособность, ненадлежащее оформление и т.п.). Одним из отличий нотариальных документов в системах гражданского права от документов, составляемых юристами в странах общего права, является то, что в системах общего права черновики и неидентичные копии рассматриваются как отдельные документы, в то время как в гражданском праве публичные документы могут быть подтверждены вторичными доказательствами. Неподписанный протокол считается первоначальным доказательством документа и признается оригиналом, в то время как окончательный вариант – нет. Таким образом, протокол является аутентичным документом, то есть оригиналом, в отличие от самоисполняющейся копии, или инструмента.

Опровержение

"Действительные" части нотариального акта подлежат прямому опровержению, однако "окончательные" части, в некоторых юрисдикциях, могут быть опровергнуты лишь посредством иска об установлении ложности (Fr inscription de faux, It querela di falso, Germ Fälschungsklage), в рамках которого оспаривающая сторона должна инициировать косвенный иск против акта, доказывая умышленную существенную ошибку посредством сильных, ясных и однозначно убедительных доказательств, а не по правилу преобладания доказательств, применяемому в гражданских делах. С юридической точки зрения, успешное оспаривание должно преодолеть презумпцию iustae causa, прикрепляемую к нотариальному акту, в результате чего предполагается, что данный акт был составлен или оформлен на основании iusta causa, то есть достаточного правового основания (causa). Эта презумпция обусловлена тем, что нотариус обязан проверять факты, заявления или события, упомянутые в акте, тем самым неся ответственность и подтверждая достоверность его содержания. Нотариальный акт, в отношении которого установлен факт ложности, признается недействительным и отменяется.

Франция

Французский нотариус, или нотер, – это высокоспециализированный юрист, занимающийся частной практикой и назначаемый министром юстиции в качестве публичного должностного лица. Профессия начала допускать женщин в 1948 году, и к началу 2008 года их число достигло 2104, что составляло 24,2% от общего числа нотариусов. Нотариальная контора (étude) обычно включает в себя вспомогательный персонал, такой как клерки нотариусов (clerc de notaire) разных категорий, например, младшие (clerc employé), специалисты (clerc technicien) и клерки, осуществляющие надзор (clerc cadre). Каждый уровень подразделяется как минимум на три разряда оплаты, а также включает юридических секретарей, стажеров-нотариусов (notaire stagiaire) и бухгалтеров. В небольших конторах клерки по наследственным делам выделены в отдельную группу, поскольку их работа существенно отличается от других областей практики; в крупных фирмах клерки разделены на отделы по специализации. Большинство клерков занимаются ведением дел, некоторые работают специалистами по калькуляции стоимости или клерками по оформлению документов. Секретари часто переходят на работу клерками.

Образование

Нотариусы и нотариальные клерки — вид параюридической деятельности — получают степень бакалавра нотариального права (diplôme de notariat de 1er cycle) в аккредитованной нотариальной школе права (école de notariat). Управляющие клерки (principal clerc) должны получить специальную степень высшего клерка (diplôme de premier clerc). Выпускники юридических факультетов затем должны получить годичную степень магистра права (MCL) (master 1 en droit) и либо продолжить обучение в юридической школе университета, либо поступить в нотариальный учебный центр (centre de formation professionnelle notariale) для получения второй степени магистра в области нотариального права, по которой существуют специализации, в том числе: коллизионное право, углубленное налоговое право, право зарубежных территорий, право ЕС, предприятия, находящиеся в сложном финансовом положении, корпоративное право, интеллектуальная собственность, аренда сельскохозяйственных земель и агробизнес, градостроительство и экологическое право, а также планирование наследства. Существует два варианта послевузовского образования: университетский путь (voie universitaire) и профессиональный путь (voie professionnelle). Университетский путь: 1 год университетских занятий для получения степени магистра нотариального права (master 2 en droit notarial), за которым следует двухлетняя стажировка в нотариальной конторе (stage de notaire), дополненная 4 семестрами практических курсов и завершающаяся магистерской диссертацией. По окончании выпускник получает диплом о высшем нотариате (diplôme supérieur de notariat). Профессиональный путь: начинается с конкурсного вступительного экзамена по прикладным юридическим дисциплинам, за которым следует 1 год обучения в учебном центре для получения диплома о квалификации нотариуса (diplôme d'aptitude aux fonctions de notaire). Студенты также должны пройти двухлетнюю стажировку, дополненную 6-недельными практическими семинарами. Ранее существовал вариант без получения степени, предусматривающий длительное обучение в качестве ученика. Кроме того, нотариальные клерки с не менее чем 9-летним опытом работы в нотариальной конторе, из которых 6 лет в качестве младшего клерка, а также судьи и адвокаты/солиситоры с 6-летним стажем могут стать нотариусами, сдав профессиональный экзамен. Нотариусы также обязаны регулярно посещать курсы повышения квалификации и семинары.

Практика

Во Франции нотариальные документы, будь то в публичной (en minute) или частной форме (en brevet), обладают высокой степенью авторитета и считаются подлинными документами (acte authentique), принимаемыми в суде в качестве первоначальных и основных доказательств, что обеспечивает им высокую доказательную силу и исполнительную силу, и они признаются доказательством своего содержания. Нотариальный акт также фиксирует дату, с которой стороны связаны без предварительной передачи и акцепта (в отличие от сделки или договора по англосаксонскому праву), и устанавливает достоверную дату (date certaine) совершения акта для защиты от претензий третьих лиц. Для опровержения или оспаривания нотариального акта необходимо возбудить иск об аннулировании, называемый иском об установлении ложности (inscription de faux), чтобы доказать наличие в акте ошибок или злонамеренных изменений, вставок, редактирования или фальсификации. Нотариусы осуществляют широкий спектр юридической деятельности, включая разработку договоров и юридические консультации, преимущественно в области корпоративного, семейного и имущественного права. Около 50% французского нотариального бизнеса связано с операциями с недвижимостью, арендой и строительством. Внутренние дела, такие как усыновление, брачные договоры, разводы и тому подобное, а также планирование наследства составляют еще 26%. Нотариусы также являются членами регионального совета нотариусов (conseil des notaires), который функционирует аналогично коллегии нотариусов по общему праву, предоставляя нотариусам возможности для повышения квалификации и другие вспомогательные услуги; они также принимают дисциплинарные меры в отношении нотариальных проступков, включая увольнение, отстранение от должности и лишение лицензии на право заниматься нотариальной деятельностью. Региональными советами управляет и руководит Национальный совет нотариусов (Conseil supérieur du notariat), который проводит внеплановые проверки, осуществляет исследования, анализирует перспективы и поддерживает связи с общественностью, а также выполняет функции административного органа профессии.

Индонезия

Каждый индонезийский нотариус (Ikatan Notaris Indonesia, INI) является членом Индонезийского общества нотариусов и очень похож на своего голландского коллегу. Однако аграрные реформы, начавшиеся с принятия Земельного закона 1960 года (который сам заменил голландский Восточно-Индийский аграрный закон 1870 года, обычно называемый законом, положившим начало либеральному периоду в Голландской Ост-Индии), де-юре исключили сделки с недвижимостью из сферы деятельности нотариуса. Все сделки с недвижимостью теперь де-юре осуществляются специалистами по оформлению прав на недвижимость (сокращенно PPAT), назначаемыми Badan Pertanahan Nasional (в отличие от них, нотариусы гражданского права назначаются Министерством юстиции и прав человека), однако большинство нотариусов часто имеют двойной статус, являясь также специалистами по оформлению прав на недвижимость.

Нидерланды

Каждый голландский нотариус (notaris) является членом Королевского общества нотариусов (Koninklijke Notariële Beroepsorganisatie (KNB, ранее Королевское братство нотариусов (Koninklijke Notariële Broederschap) до 1 октября 1997 года) и занимает особое положение по сравнению с другими юридическими специалистами, такими как адвокаты, судебные приставы и налоговые консультанты. Это проявляется, прежде всего, в том, что нотариусы являются государственными должностными лицами, назначаемыми Короной на пожизненный срок и оказывающими регулируемые юридические услуги. Как квалифицированный юрист, нотариус принимает клиентов и получает вознаграждение за свои услуги. Пожизненное назначение призвано обеспечить независимость, необходимую нотариусам для надлежащего исполнения своих обязанностей. Нотариусы независимы и беспристрастны. В отличие от адвокатов или юридических советников, нотариус не представляет и не действует в интересах какой-либо одной стороны. Вместо этого, в соответствии с нидерландской правовой системой, нотариусы обязаны действовать беспристрастно в отношении всех сторон договора или сделки. Например, при передаче недвижимости нотариусы действуют как от имени продавца, так и от имени покупателя, а также в качестве депозитария. Они связаны профессиональной тайной и, следовательно, обязаны сохранять конфиденциальность информации о клиентах, что дает им право не раскрывать информацию в суде, как это делают адвокаты или врачи. В случаях, когда нотариус выступает в качестве юридического советника конкретной заинтересованной стороны, он обязан консультировать все стороны, включая третьих лиц, являющихся бенефициарами. Все нотариусы имеют высшее юридическое образование. Они не только являются экспертами в области семейного, наследственного, корпоративного и имущественного права, но и должны постоянно быть в курсе актуальной судебной практики и определенных аспектов налогового законодательства. При необходимости голландский нотариус привлекает и пользуется услугами других юридических специалистов. Однако ни при каких обстоятельствах нотариус не может представлять интересы клиентов в суде. Помимо консультирования, нотариус составляет, удостоверяет и хранит документы либо в соответствии с законом, либо по просьбе сторон. В соответствии с нидерландским законодательством, нотариально удостоверенный документ имеет юридическую силу с момента установления достоверной даты (vaste datum) и подписания сторонами. Нотариус архивирует протокол (копия протокола, голландский minut) и выдает сторонам заверенные выписки (authentiek afschrift). Единственный подлинный экземпляр, известный как выписка (grosse), является прямым доказательством его содержания, аналогичным судебному решению. Следовательно, стороне или хранителю нотариального документа не требуется представлять дополнительные доказательства для подтверждения его юридической силы. И в соответствии с нидерландским законодательством, для того чтобы документы имели юридическую силу, они должны быть оформлены в виде публичных документов, поэтому любой документ, составленный юристом, не являющийся публичным, не имеет юридической силы в Нидерландах. Новый Закон о нотариате (Wet op het Notarisambt), вступивший в силу в октябре 1999 года (через 156 лет после принятия первоначального закона), укрепляет официальный статус нотариусов, а также расширяет и дополняет их традиционные услуги. Укрепление официального статуса нотариуса, например, отражается в том, как требования беспристрастности и независимости закреплены в законе, в многочисленных правилах, которым должны следовать нотариус и его помощник, и в том, что нотариусу запрещено выступать в качестве адвоката. Рыночные силы расширили возможности для помощников нотариуса стать нотариусами и для развития конкуренции. Однако Закон 1999 года не внес существенных изменений в профессию. Хотя голландские нотариусы являются государственными должностными лицами, а их документы – публичными документами, они не являются государственными служащими и действуют как независимые частнопрактикующие специалисты. Новый закон упрощает процедуру открытия практики для помощников нотариуса и предоставляет нотариусам большую свободу в определении размера вознаграждения за свои услуги. Закон предусматривает создание внешнего комитета экспертов; если помощники нотариуса представляют комитету обоснованный бизнес-план, у них больше шансов получить одобрение на открытие собственной практики. Большая свобода в определении размера вознаграждения, которое может взимать нотариус, означает, что Королевское общество нотариусов больше не устанавливает фиксированные тарифы или ставки. С июля 2003 года нотариусы имеют право самостоятельно устанавливать свои тарифы. Максимальные тарифные ограничения, установленные органами власти, в настоящее время применяются только к услугам в области семейного права в определенных случаях.

Every Dutch civil law notary (notaris) is part of the Royal Society of Notaries (Koninklijke Notariële Beroepsorganisatie (KNB, , formerly the Royal Fraternity of Notaries (Koninklijke Notariële Broederschap) until 1 October 1997) and occupy a special position relative to other legal practitioners such as attorneys, court bailiffs, and tax advisors. This is apparent first and foremost from the fact that notaries are public officers appointed for life by the Crown and provide regulated legal services. As a qualified lawyer, a notary takes on clients, is paid on a fee for service basis. Life appointment is designed to safeguard the independence needed by notaries to discharge their functions. Notaries are independent and disinterested. Unlike attorneys or legal advisors, a notary does not represent or act in the interest of any one party. Instead, under the Dutch legal system, notaries are required to act impartially on behalf of all parties to a contract or transaction. For example, when real property is conveyed, notaries act for both the seller and buyer, also as an escrow agent. They are subject to legal professional privilege and are therefore duty bound not to betray client confidentiality, thereby giving them the right to withhold information in court as would an attorney or doctor. In cases where a notary acts as legal advisor to a particular interested party, the advising notary must counsel all parties including third party beneficiaries. All notaries are law graduates. Not only are they experts in family, estate, company, and property laws, but they must also stay up to date about pertinent cases and certain aspects of tax legislation. If necessary, a Dutch notary will instruct and call on the services of other legal practitioners. However, under no circumstances may a notary represent clients in court. Apart from advising, a notary also draws, executes, and retains instruments either by statute or at the parties' request. Under Dutch law, a notarially executed instrument is probative as of the data certa (vaste datum) and subscription of the parties. Notaries archive the minute (protocol copy, Dutch minuut) and issue exemplifications (authentiek afschrift) to the parties. The only fully executed copy, known as the engrossment (grosse), is prima facie demonstrative evidence of its contents, similar to a court order. There is, therefore, no need for the party to or custodian of a notarial instrument to provide extraneous evidence to verify the instrument's probativity. And under Dutch law, for instruments to be self executing they must be drawn up as public instruments, which is why any instrument drafted by a common law lawyer, which is never public, is not self executing in the Netherlands. The new Notaries Act (Wet op het Notarisambt), commenced in October 1999 (156 years after the original act), reinforces the official position of notaries, but also expands on and adds to their traditional services. The consolidation of the notary's official position is, for example, reflected in the way the requirements of impartiality and independence have been enshrined in law, the many regulations a notary and notary's clerk are required to adhere to, and the fact that a notary is prohibited from acting as an attorney. Market forces have widened the possibility for notary's clerks to become notaries and for competition. However, the 1999 Act did not make substantial changes to the profession. While Dutch notaries are public officers and their instruments are public instruments, they are not government employees and instead act as independent private practitioners. The new law makes it easier for notaries’ clerks to set up a practice and gives notaries more freedom in determining their fees for services. The Act has provided for the establishment of an external committee of experts; if notary's clerks submit a sound business plan to the committee, they have a greater chance to be approved to set up their own practice. Greater freedom in the fees a notary can charge implies that the Royal Society of Notaries no longer fixes fees or prescribes rates. Since July 2003 notaries have been free to establish their own fees. Maximum rate caps fixed by authorities now apply only to family law services in certain circumstances.

Латинская Америка

Хотя в каждой стране регулирование отличается, нотариусы в странах Латинской Америки действуют схожим образом с испанскими нотариусами.

Другие страны

Как правило, страны, которые ранее были колониями или вице-королевствами Испании, Франции или Португалии, сохранили традицию гражданского права и, следовательно, гражданское нотариальное дело. Это справедливо для большинства стран Латинской Америки и франкоязычной Африки, но не для стран Азии.