Введение

Дело R v Butler, [1992] 1 S. C. R. 452 является знаковым решением Верховного суда Канады по вопросам порнографии и государственной цензуры. В этом деле Суду пришлось сбалансировать право на свободу выражения, гарантированное статьей 2 Канадской хартии прав и свобод, с правами женщин. Исход дела был расценен как победа антипорнографического феминизма и Женского юридического образовательного и правозащитного фонда, но поражение для представителей альтернативных сексуальных ориентаций.

Предыстория

Дело касалось Дональда Виктора Батлера, владельца магазина Avenue Video Boutique на главной улице Виннипега. Бизнес начался в августе 1987 года и занимался порнографическими видеозаписями, журналами и сексуальными предметами. 21 августа полиция прибыла с ордером на обыск, конфисковала товар и предъявила Батлеру обвинение в хранении и распространении непристойных материалов, что являлось преступлением в соответствии со статьей 163 (тогда статьей 159) Уголовного кодекса. 19 октября того же года Батлер вновь открыл бизнес в том же месте, после чего 10 дней спустя полиция арестовала Батлера и его сотрудницу Норму Маккорд. Обоим были предъявлены обвинения по 77 пунктам статьи 159 (ныне статья 163): два пункта о продаже непристойных материалов, 73 пункта о хранении непристойных материалов с целью распространения и один пункт о хранении непристойных материалов с целью продажи, что противоречило статье 159 (2)(a) или статье 159 (1)(a). Батлер был признан виновным по восьми пунктам обвинения, а Маккорд – по двум. Каждый из них должен был заплатить штраф в размере 1000 долларов США за каждое нарушение. Суд состоялся 22 июня 1988 года. Однако LEAF (Женский юридический образовательный и правозащитный фонд), GAP (Группа против порнографии) и другие организации, выступающие против порнографии, остались недовольны вердиктом и подали апелляцию прокурору. Батлер должен был вновь явиться в суд 4 июля 1991 года, где он был признан виновным. В свою очередь, Батлер обжаловал приговор, и 27 февраля 1992 года он предстал перед Верховным судом Канады, где также был признан виновным, что привело к изменению законодательства о порнографии в Канаде. После этого Батлер переехал в Альберту, где ему диагностировали тяжелое заболевание сердца. После принятия нового закона Батлеру вновь пришлось предстать перед судом, но он был слишком болен, чтобы вернуться в Виннипег, поэтому судебное разбирательство было перенесено в Альберту в 1993 году.

Свобода выражения мнений

Суд установил, что законы против непристойности нарушают свободу выражения мнений. Апелляционный суд Манитобы ранее постановил обратное, опираясь на решение Верховного суда по делу Irwin Toy Ltd. v. Quebec (Attorney General) (1989), согласно которому непристойность не стремится донести какое-либо содержательное сообщение и может носить исключительно физический характер. Однако Верховный суд признал эту точку зрения ошибочной, указав, что, несмотря на связь непристойности с физическими аспектами, она все же является формой выражения. В данном случае, это выражение имело целью сексуальное возбуждение. Суд также отметил, что унижающий достоинство секс может не подпадать под защиту Хартии, но его изображение – это выражение. Верховный суд сослался на дело R. v. Keegstra (1990), подчеркнув, что законы о непристойности нарушают свободу выражения мнений. Дело Keegstra продемонстрировало, что свобода выражения должна толковаться широко, а в Референсе о проституции было отмечено, что само выражение защищено статьей 2, независимо от содержащегося в нем сообщения. Суд также рассмотрел позицию генерального прокурора Британской Колумбии, согласно которой фильмы не могут быть столь же выразительными, как письменные тексты. Верховный суд отклонил эту идею, отметив, что при создании фильма необходимо принимать множество творческих решений, в частности, на этапе монтажа.

Разумные пределы

Затем Суд перешел к вопросу о том, может ли нарушение статьи 2 быть оправдано в соответствии со статьей 1 Хартии. Это поставило вопрос о том, не является ли закон настолько неопределенным, что не соответствует требованию статьи 1 о том, чтобы ограничение было "предусмотрено законом". Суд, ссылаясь на мнение судьи Биц в деле R. v. Morgentaler (1988), отметил, что закон, допускающий различные толкования, не обязательно является слишком неопределенным. Затем Суд постановил, что, учитывая сложившуюся судебную практику, термины "непристойный" и "аморальный" представляются достаточно понятными. При оценке возможности обоснованности закона рассматривалась его цель, в соответствии с делом R. v. Oakes (1986). Цели, предложенные прокуратурой, включали предотвращение вреда, который может возникнуть в результате установок, продвигаемых порнографией. Защита общественной морали также была предложена в качестве цели. Те, кто оспаривал закон, утверждали, что его единственной целью является мораль. Исторически закон был направлен на борьбу с аморальностью и ее влиянием на общество. Хартия прав и свобод предполагает, что эта цель больше не является достаточной, поскольку противоречит индивидуальным правам. Хотя многие уголовные законы были приняты против того, что считалось аморальным, Верховный Суд отошел от этой цели и решил, что истинная цель закона – минимизировать опасность для общества. Суд отметил, что порнография может поощрять унизительное отношение к женщинам и способствовать насилию. Это противоречит концепции Канады как общества, в котором люди равны. Как правило, первоначальная цель закона является предметом рассмотрения в рамках статьи 1. В данном случае Верховный Суд обосновал свою позицию тем, что первоначальная цель – избежание аморальности, и признанная в данном случае цель – предотвращение вреда – взаимосвязаны. Аморальность может привести к вреду. Суд также отметил, что Канада имеет международные соглашения, направленные на борьбу с порнографией, а именно Соглашение о подавлении распространения непристойных публикаций и Конвенцию о подавлении распространения и оборота непристойными публикациями. После определения достаточной цели необходимо было установить, является ли закон разумным и соразмерным этой цели. Суд отметил, что закон не должен затрагивать приемлемую порнографию, в частности, ту, которая может прославлять женскую сексуальность и удовольствие. Материалы, унижающие достоинство женщин, сопоставимы с разжиганием ненависти. Запрет порнографии для защиты общества является разумным. Хотя существование реального вреда от порнографии оспаривалось, некоторые отчеты подтверждают этот вывод. В этом случае суды могут руководствоваться позицией парламента Канады. Суд признал закон пропорциональным. Законодательство не запрещает не унижающую достоинство эротику. Кроме того, расплывчатое определение порнографии в законе является допустимым, поскольку политикам трудно сформулировать исчерпывающие определения. Публичное распространение порнографии криминализировано, в то время как частное владение ею может не преследоваться по закону.

Последствия

Решение повлияло на другие дела, связанные с порнографией и другими предполагаемыми формами непристойности. В деле Little Sisters Book and Art Emporium против Канады (министр юстиции) (2000) методика анализа порнографии, разработанная в деле Butler, была применена к гомосексуальной порнографии. Критики Butler утверждали, что данный тест не учитывает порнографию, способствующую равенству гомосексуалов. Однако Верховный суд ответил, что "эта критика недооценивает значение решения Butler". Butler частично направлен на предотвращение ситуации, когда предвзятое представление о непристойности навязывается другим. Верховный суд также отметил, что "следует повторить: национальный общественный стандарт [установленный в деле Butler] относится к причинению вреда, а не к вопросам вкуса". В деле R. v. Labaye (2005) Верховный суд рассматривал клубы, где практиковался групповой секс. Большинство судей сослалось на Butler, заявив, что непристойность можно определить только как действия, причиняющие вред. Таким образом, большинство проигнорировало тест на соответствие общественным стандартам, несмотря на возражения несогласных, утверждавших, что это не было неизбежным следствием решения Butler.