Введение

Право человека контролировать коммерческое использование своей личности. Права личности, иногда именуемые правом на использование образа, являются правами человека контролировать коммерческое использование своей идентичности, таких как имя, изображение, внешность или другие однозначные идентификаторы. Они обычно рассматриваются как имущественные права, а не личные, и поэтому срок действия прав личности на использование образа может сохраняться после смерти человека в различной степени, в зависимости от юрисдикции.

Классификация

Права личности обычно рассматриваются как состоящие из двух видов: право на использование изображения, то есть право не допускать коммерческой эксплуатации своего образа и подобия без разрешения или договорной компенсации, что аналогично (но не тождественно) использованию товарного знака; и право на частную жизнь, то есть право на уединение и недопущение публичного представления своей личности без согласия. В странах общего права право на использование изображения подпадает под сферу правонарушения, связанного с выдачей себя за другого. Судебная практика Соединенных Штатов значительно расширила это право. Распространенным обоснованием этой доктрины, с точки зрения политики, является концепция естественных прав и идея о том, что каждый человек должен иметь право контролировать, как его право на использование изображения коммерциализируется третьей стороной, если вообще допускается такая коммерциализация. Зачастую, хотя и не всегда, целью такой коммерциализации является стимулирование продаж или повышение узнаваемости продукта или услуги, что обычно квалифицируется как форма коммерческой речи (которая, в свою очередь, подвергается наименьшей степени судебного контроля).

Гражданское право и обычное право

В отличие от юрисдикций общего права, большинство юрисдикций гражданского права содержат специальные нормы гражданского кодекса, защищающие изображение, персональные данные и другую информацию, составляющую частную жизнь. Из этих общих и широких прав на неприкосновенность частной жизни сделаны исключения в отношении новостей и публичных лиц. Таким образом, если обсуждение медицинских записей обычного гражданина может являться нарушением его частной жизни, то сообщение о более личных деталях жизни знаменитостей и политиков, как правило, допустимо. В отличие от большинства юрисдикций общего права, права личности в гражданском праве обычно наследуются, что позволяет предъявить иск к лицу, нарушившему неприкосновенность частной жизни умершего родственника, если публикация порочит его память. Права личности развились из концепций общего права, касающихся собственности, незаконного вторжения и умышленного правонарушения. Таким образом, права личности, как правило, являются прецедентным правом, хотя в некоторых юрисдикциях отдельные аспекты прав личности закреплены законодательно. В некоторых юрисдикциях права на публичность и права на неприкосновенность частной жизни не разграничены четко, и обычно используется термин «право на публичность». В деле о правах на публичность необходимо установить, может ли существенная часть общественности быть введена в заблуждение, ошибочно полагая, что между истцом и ответчиком было заключено коммерческое соглашение, по которому истец согласился на использование своего изображения или репутации в рекламе. Для возникновения ответственности за введение в заблуждение необходимо предположение о том, что истец одобрил или предоставил лицензию на использование продуктов ответчика, или каким-либо образом осуществляет контроль над ними. Это достигается посредством правонарушения, связанного с недобросовестной конкуренцией. Суть законодательства лучше всего иллюстрируется ключевыми судебными делами по данной теме.

Австралия

В Австралии неправомерное создание ложных ассоциаций или представление об одобрении преследуется по закону о недобросовестной конкуренции (passing off), а не отдельным законом о "праве на изображение". Дело Хендерсона рассматривалось Верховным судом штата Новый Южный Уэльс (как в первой инстанции, так и в апелляционной). Истцами были танцоры бальных танцев, которые подали иск о недобросовестной конкуренции к ответчику, утверждая, что тот незаконно опубликовал их фотографию на обложке грампластинки под названием "Только для танцев: том 1". Суд удовлетворил иск, поскольку использование фотографии могло создать впечатление, что истцы рекомендуют или одобряют продукцию ответчика, или связаны с ней. Однако в деле 1988 года "Ханни против Australian Airlines" Гари Ханни, известный австралийский спортсмен, не смог добиться выплаты компенсации после того, как Australian Airlines использовала его фотографию в действии на плакате без его разрешения. Судья, по сути, установил, что плакат изображал общее представление об excellence, а не конкретного человека.

Кипр

На Кипре люди, изображенные на фотографиях, могут возражать против использования их изображений в рекламе и публикации в журналах, даже если снимки были сделаны в общественном месте.

Дания

В Дании главы 26 и 27 Уголовного кодекса предусматривают определенные права личности. Правительственное Датское агентство по защите данных сделало заявление относительно публикации в Интернете фотографий, сделанных с людьми в общественном месте:

Основным принципом является то, что любая публикация портретной фотографии требует согласия изображенного на ней лица. Это обусловлено тем, что такая публикация может доставить изображенному лицу дискомфорт, а также может сопровождаться раскрытием другой информации, такой как имя, и сделать эту информацию доступной всем пользователям Интернета. При этом соображения о возможном дискомфорте считаются более важными, чем потенциальный интерес к публикации. Портретная фотография определяется как фотография, сделанная с целью изображения одного или нескольких конкретных лиц. Однако права личности могут быть уступлены в отношении лиц, которые общепризнанно являются публичными фигурами.

Франция

Во Франции права личности защищены статьей 9 Гражданского кодекса Франции. Хотя общеизвестные факты и изображения публичных лиц обычно не подлежат защите, использование изображения или личной истории человека может повлечь за собой юридическую ответственность по французскому законодательству. Наиболее известным делом в новейшей истории, пожалуй, является публикация книги о Франсуа Миттеране под названием "Le Grand Secret", в которой врач Миттерана опубликовал книгу, раскрывавшую не только личные факты из жизни Миттерана, но и врачебную тайну, защищенную врачебной тайной и привилегиями, связанными с отношениями между врачом и пациентом.

Германия

В Германии права личности защищены в соответствии с немецким гражданским кодексом, где концепция "общественно значимой личности" позволяет изображать людей, являющихся частью истории, при этом сохраняя за ними некоторую защиту их прав на неприкосновенность частной жизни вне публичного пространства. Лаконичное изложение немецкого законодательства можно найти в следующем судебном решении по делу Марлен Дитрих: общее право личности признается в судебной практике Федерального суда Германии с 1954 года как фундаментальное право, конституционно гарантированное статьями 1 и 2 Основного закона, и одновременно как "иное право", защищенное гражданским правом в соответствии с § 823 (1) BGB (устоявшаяся судебная практика с BGHZ 13, 334, 338 – письма читателей). Оно гарантирует защиту человеческого достоинства и право на свободное развитие личности. Специальными формами проявления общего права личности являются право на собственный образ (§§ 22 и далее) и право на имя (§ 12 BGB). Они гарантируют защиту личности в регулируемых ими сферах. Помимо общих прав личности, существуют специальные нормы, запрещающие изготовление интимных изображений без согласия (§ 184k StGB) и изготовление изображений, нарушающих "наиболее личную сферу" изображенных лиц (§ 201 StGB – в частности, фотографии частных ситуаций, например, в спальне, и фотографии беспомощных лиц, таких как пострадавшие в авариях). В отличие от общих правил о праве на собственный образ, эти нормы распространяются и на само изготовление изображений, а не только на их публикацию.

Португалия

В Португалии права личности защищены посредством "tutela geral da personalidade", закрепленной в статье 70 Португальского гражданского кодекса, а также в статье 17 Конституции Португальской Республики. Некоторые права личности, такие как право на изображение или честь, конкретно определены в гражданском кодексе в статьях, следующих за "tutela geral". В частности, в отношении прав на изображение, статья 79 Португальского гражданского кодекса устанавливает, что изображение человека не может быть опубликовано или обнародовано без его согласия, даже после его смерти (в этом случае согласие должно быть получено от близких родственников или наследников). Однако согласие не требуется для публичных лиц при исполнении ими своих служебных обязанностей, для использования в научных, образовательных или культурных целях, либо когда изображение создается в общественном месте. Тем не менее, если изображение наносит ущерб чести, репутации или достоинству человека, оно не может быть воспроизведено или обнародовано без его согласия.

Греция

Соответствующие греческие законы включают 57 AK и 2472/1997. Что касается фотографии:

Фотографирование человека в общественном месте: требует согласия. Само по себе фотографирование, видеосъемка или изображение человека на картине является незаконным действием согласно статье 57 Гражданского кодекса Греции (57 ΑΚ, 57 Αστικός Κώδικας), даже без последующей публикации фотографии, видео или рисунка. Закон исходит из того, что согласие считается полученным молчаливо, если изображенному лицу была выплачена плата за фотосессию. Закон также предусматривает некоторые исключения для лиц, представляющих исторический интерес. Кроме того, закон 2472/1997 применяется во многих ситуациях, в том числе при фотографировании политических митингов в общественных местах или сотрудников полиции. В Греции фотографы также обязаны получать разрешение правительства перед фотографированием участников политических протестов в общественных местах.

Публикация фотографий человека в общественном месте: требует согласия, что свидетельствует об ограниченности прав личности в данной юрисдикции.

Ямайка

В деле 1994 года, касавшемся наследства Боба Марли, Верховный суд Ямайки признал право личности на собственное имя (или право на изображение), которое сохраняется после смерти.

Япония

В октябре 2007 года J-поп дуэт Pink Lady подал в суд на Kobunsha с требованием о выплате 3,7 миллиона долларов после того, как журнал Josei Jishin, издаваемый этой компанией, использовал фотографии дуэта в статье о похудении с помощью танцев без их согласия. Токийский окружной суд отклонил иск. В феврале 2012 года Верховный суд отклонил апелляцию дуэта, сославшись на право на использование образа.

Южная Корея

Хотя понятие "Права личности" признано, оно пока не получило широкого распространения. Корейская терминология ("인격표지영리권", буквально переводится как "коммерческие права на личные признаки") используется значительно реже, чем транскрипция английского термина "Права на публичность". В Южной Корее также отсутствует отдельный закон о правах личности (по состоянию на октябрь 2023 года). Однако в 2022 году было принято соответствующее положение в рамках действующего Закона о предотвращении недобросовестной конкуренции. Этот пересмотр рассматривается как основа для принятия отдельного закона в ближайшем будущем. Ожидаются значительные изменения, поскольку сообщается, что около 80% корейских развлекательных агентств испытывают трудности с нарушениями прав на публичность их артистов. 26 декабря 2022 года Министерство юстиции объявило о планах включить Права личности в Гражданский кодекс в ближайшее время. Наиболее существенным отличием нового закона от положения о правах на публичность в Законе о предотвращении недобросовестной конкуренции станет расширение сферы действия: новый закон распространится не только на "знаменитостей", но и признает право каждого человека на использование его имени, изображения, голоса и т.д. Считается, что права личности существуют в определенной степени благодаря влиянию конституции и принципам деликтной ответственности, однако судебные иски с целью защиты этих прав против торговых центров не привели к успеху. В Южной Корее права на изображение признаются в более широком объеме, чем в других странах. В связи с этим в южнокорейских СМИ часто размывают лица людей на фотографиях, даже если нет оснований для обвинений в клевете. В отличие от этого, в большинстве стран размытие считается искажением действительности. Обычно лица людей, сфотографированных исключительно в южнокорейских СМИ, размываются даже при отсутствии какой-либо возможности клеветы. Это вызывает критику.

Китайская Народная Республика

В Китайской Народной Республике права личности устанавливаются законом. В соответствии со статьями 100 и 101 Общих положений гражданского права Китайской Народной Республики, защищаются право на имя и право на изображение. Использование изображения другого лица в коммерческих целях без его согласия запрещено. В новом Законе об ответственности за причинение вреда, вступившем в силу 1 января 2021 года, право на частную жизнь впервые закреплено в законодательстве.

Иран

В иранском законодательстве немного исследований, посвященных праву на известность. Тем не менее, посредством общих принципов предпринимаются попытки защиты прав публичных личностей.

Южная Африка

В Южной Африке права личности защищены южноафриканским деликтным правом и Биллем о правах, который также гарантирует свободу выражения мнений и свободу объединений. После длительной неопределенности в отношении признания прав на изображение в Южной Африке, Верховный апелляционный суд внес ясность в знаковом деле Grütter v Lombard. В Южной Африке право человека на идентичность нарушается, если его личные признаки используются без разрешения способом, несовместимым с его истинным образом. Помимо несанкционированного использования изображения человека, такое нарушение также подразумевает некоторое искажение информации об этом лице, например, представление о том, что он одобряет или поддерживает определенный продукт или услугу, или что адвокат является партнером в фирме, что не соответствует действительности. Во-вторых, право на идентичность нарушается, если личные признаки человека используются другим лицом без разрешения в целях получения коммерческой выгоды. Помимо несанкционированного использования изображения, такое использование также предполагает наличие коммерческого мотива, направленного исключительно на продвижение услуги или продукта, либо на привлечение клиентов. Сам факт того, что пользователь может получить выгоду или прибыль от продукта или услуги, в связи с которыми были использованы личные признаки лица, сам по себе недостаточен. Следовательно, нарушение права на идентичность также включает несанкционированное использование личных признаков в коммерческих целях, будь то посредством рекламы, производства и распространения товаров с изображением этих признаков. Права личности не являются абсолютными, и очевидно, что использование личных признаков человека должно быть незаконным, чтобы истец мог добиться успеха в своем иске. При использовании изображения человека права личности, неприкосновенность частной жизни, человеческое достоинство и свобода объединений этого человека часто должны быть сопоставлены с правом пользователя на свободу выражения мнений. Использование изображения человека может быть оправдано на основании согласия, достоверности информации, общественного интереса, добросовестной критики и шутки.

Испания

По данным испанского агентства по защите данных, сбор и распространение в Интернете изображений человека без его согласия может являться серьезным нарушением закона о защите данных и влечь за собой штраф в размере не менее 60 000 евро. Согласно El Mundo, агентство по защите данных приняло решение начать расследование по собственной инициативе в связи с самим фактом распространения изображения человека в Интернете без его согласия.

Соединенные Штаты

В Соединенных Штатах право на публичность основано на законодательстве штатов, а не на федеральном уровне, и признание этого права может варьироваться от штата к штату. Основополагающие принципы права на публичность в США коренятся как в защите частной жизни, так и в предотвращении несанкционированной экономической эксплуатации. Данные права относятся к сфере деликтного права и сопоставимы с "четырьмя деликтами" Проссера, которые можно обобщить следующим образом: 1) вторжение в частную жизнь; 2) публичное раскрытие частных фактов; 3) изображение в искаженном свете; и 4) присвоение имени и изображения. Рассматривая вопрос через призму четырех деликтов Проссера, нарушение права на публичность наиболее тесно связано с присвоением. Право на публичность часто проявляется в рекламе или при использовании в коммерческих целях. В штатах, где отсутствует специальный закон о праве на публичность, оно обычно признается посредством общего права. Право на публичность быстро развивалось, и существует множество судебных прецедентов в Соединенных Штатах и во всем мире. Право на публичность определяется как право каждого человека контролировать коммерческое использование его имени, изображения, подобия или других идентифицирующих признаков личности. В определенных контекстах право на публичность ограничено (в соответствии с законодательством США) Первой поправкой к Конституции. Право на публичность также может называться правом на гласность или правом личности. Термин "право на публичность" был введен судьей Джеромом Фрэнком в 1953 году. Объем признания этого права в США во многом определяется законодательством штатов или судебной практикой. Поскольку право на публичность в основном регулируется законодательством штатов (а не федеральным), степень его признания может варьироваться от штата к штату. Право на публичность не является простой аналогией праву на товарный знак, хотя следует отметить, что оно имеет некоторое сходство с защитой товарных знаков, при условии понимания того, что право на публичность является отдельной правовой доктриной со своими собственными принципами, целями и стандартами, включая существенные различия по сравнению с правом на товарный знак. Например, для обоснования иска о нарушении права на публичность обычно не требуется доказывать ложность или вероятность смешения. На национальном уровне Верховный суд США в деле 1977 года *Zacchini v. Scripps Howard Broadcasting Co.* постановил, что Первая поправка не освобождает телекомпанию от ответственности за трансляцию номера с пушечным ядром, выполненного Хьюго Заккини, без его согласия. Это было первое и на сегодняшний день единственное решение Верховного суда США по вопросам права на публичность, которое подтвердило обоснованность этой доктрины и защищаемые ею интересы. В штате Индиана действует один из самых сильных законов о праве на публичность в США, который признает это право в течение 100 лет после смерти и защищает не только обычные "имя, изображение и подобие", но также подпись, фотографию, жесты, отличительные черты внешности и манеры поведения. Примечательно, что Оклахома также предоставляет 100-летнюю защиту после смерти, а закон штата Теннесси предоставляет права, которые не истекают, если использование продолжается. Существуют и другие важные особенности закона штата Индиана, хотя основное развитие права на публичность происходит в Нью-Йорке и Калифорнии, где существует значительное количество судебных прецедентов, которые могут указывать на противоречивые подходы к признанию этого права в определенных обстоятельствах. Некоторые штаты признают это право посредством законодательства, а другие – посредством общего права. В Калифорнии существуют как законодательные, так и судебные основания для защиты различных форм этого права. Право на публичность имеет характеристики имущественного права и, как таковое, может быть передано наследникам после смерти. Закон о правах знаменитостей был принят в Калифорнии в 1985 году и продлил срок действия прав личности знаменитости на 70 лет после смерти. Ранее в 1979 году в деле *Lugosi v. Universal Pictures* Верховный суд Калифорнии постановил, что права личности Белы Лугоси не могут быть переданы его наследникам. В октябре 1990 года актер Криспин Гловер подал иск против Universal Studios за несанкционированное использование его изображения и фрагментов из фильма "Назад в будущее" в фильме "Назад в будущее 2"; его разрешение на использование последних не было получено, и он не получил никакого вознаграждения. После отказа в удовлетворении ходатайства об отклонении дела оно было урегулировано на конфиденциальных условиях. Гильдия киноактеров изменила свои правила, запретив своим членам несанкционированно имитировать других членов Гильдии. В сентябре 2002 года Том Круз и Николь Кидман подали иск против компании по производству косметики класса люкс Sephora за якобы использование их фотографии без разрешения в брошюре, рекламирующей духи. В марте 2003 года восемь актеров из сериала "Клан Сопрано" заявили, что розничный продавец электроники Best Buy использовал их изображения в газетной рекламе без разрешения. В деле *ETW Corp. v. Jireh Publishing* от июля 2003 года было установлено, что картина, изображающая гольфиста Тайгера Вудса и других, защищена Первой поправкой к Конституции США и не нарушает ни права Тайгера Вудса на товарный знак, ни его право на публичность. Аналогично, в деле *Johnny and Edgar Winter v. DC Comics* от июля 2003 года изображение блюзового дуэта братьев Винтер в комиксе в виде червей под названием "Autumn Brothers" получило защиту в соответствии с Первой поправкой от иска о нарушении права на публичность. В мае 2005 года в деле *Toney v. Oreal USA Inc.* было уточнено различие между сферой действия авторского права и природой права на публичность. В 2006 году в деле *Nussenzweig v. DiCorcia*, рассмотренном Верховным судом округа Нью-Йорк, жалоба была отклонена по истечению срока давности, но суд также постановил, что права личности ограничены Первой поправкой, гарантирующей свободу художественного выражения. Это решение было подтверждено апелляционным судом и судом апелляций, однако эти суды рассматривали только вопрос об истечении срока давности, а не вопрос о применении Первой поправки. В 2008 году федеральный судья в Калифорнии постановил, что право на публичность Мэрилин Монро не подлежит защите в Калифорнии. Суд рассудил, что, несмотря на то, что Монро умерла в Калифорнии, она была юридически зарегистрирована в Нью-Йорке на момент смерти, а законодательство Нью-Йорка не защищает право на публичность умерших знаменитостей, и ее право на публичность прекратилось со смертью. В деле *James "Jim" Brown v. Electronic Arts, Inc.* 2009 года Окружной суд Центрального округа Калифорнии отклонил теорию спортсмена Джима Брауна о ложном одобрении в соответствии с законом Лэнхема и установил, что Первая поправка защищает несанкционированное использование товарного знака в художественном произведении, когда товарный знак имеет художественную значимость для произведения и не вводит в заблуждение относительно источника или содержания произведения. Применив этот тест, суд не обнаружил подразумеваемого одобрения и постановил, что Первая поправка защищает Electronic Arts в использовании виртуального футболиста, похожего на Брауна. В 2019 году Эмили Ратаковски подала иск против фотографа Роберта О'Нила за нарушение авторских прав, когда она опубликовала фотографию папарацци, сделанную О'Нилом, на которой Ратаковски изображена возле цветочного магазина в Манхэттене. На фотографии Ратаковски прикрывает лицо букетом цветов, и она добавила подпись "настроение навсегда", когда опубликовала изображение в своей истории в Instagram, учитывая использование портрета и изображения Ратаковски в соответствии с законом Нью-Йорка о праве на публичность. Однако суды исторически рассматривали лицензирование или публикацию этих изображений как некоммерческое использование, что усложняет аргумент о праве на публичность. 29 апреля 2020 года Совет управляющих NCAA поддержал предлагаемые правила для университетских спортсменов, которые должны вступить в силу в 2021 году. Эти правила позволят спортсменам получать оплату за использование их имени, изображения и подобия (NIL) в рекламных акциях и выступлениях.