Қағазбастар операцияларында мүліктік құқықтарды анықтау тәсілдері: «Көру арқылы» әдісі мен оның қолданылуының шектеулері
Look-through approach
Қауіпсіздік мәмілелеріндегі мүліктік құқықтарды анықтау ережесі – "көру арқылы" тәсілі. Бұл тәсіл тікелей емес ұстау жүйесінің күрделенуіне байланысты қолданымын жоғалтты.
Ағылшыншамен салыстырыңыз: абзацты басыңыз — түпнұсқа терезеде ашылады. Абзац астындағы EN түймесі оны мәтін ішінде көрсетеді.
Мазмұны
Кіріспе
"Көру арқылы" әдісі – бағалы қағаздар операцияларының меншік құқығына қатысты аспектілеріне қолданылатын заңдар қақтығысының ережесі. Бұл – дәстүрлі lex rei sitae (мүлік орналасқан жер) тестінің қолданылуы. Бұл әдіс тіркелген бағалы қағаздардың толығымен алмастырылмайтын шоттар арқылы сақталатын жағдайда мүмкін болады, онда делдалдың жеке клиенттеріне тиесілі бағалы қағаздар жеке анықталып, делдалдың кітаптарындағы бөлек тағайындалған шоттарға жатқызылады. Мұндай құрылымдарда инвестордың үлесі әр деңгейде тіркеледі және дәстүрлі lex rei sitae тестісінде көрсетілген жерде инвестордың үлесі орналасқан деп есептеу дұрыс.
The look through approach is a conflict of laws rule applied to the proprietary aspects of security transactions. It is an application of the traditional lex rei sitae (where the property is situated) test. The approach is feasible where registered securities are held entirely through non fungible accounts, in which securities attributable to an intermediary's individual customers are separately identified and credited to separate designated accounts in the books of the intermediary. Under such structures, the investor's interest will be recorded at each level and it is appropriate to treat the investor's interest as located at the place indicated under the traditional lex rei sitae test.
Қолдану қиындықтары
Шекті емес ұстау жүйесін енгізу нәтижесінде туындаған трансшекаралық бағалы қағаздар операцияларының күрделенуіне байланысты "көру арқылы" әдісінің қолданылу мүмкіндігі жоғалды. "Көру арқылы" әдісін қолдануды жалғастыруда маңызды тұжырымдамалық, құқықтық және практикалық қиындықтар бар. Жанама ұстау жүйесінде бағалы қағаздар біріктірілген шоттар (жалпы шоттар) арқылы ұсталады. Мұндай жүйеде эмитенттің немесе делдалдың тіркелімінде инвестормен тікелей қарым-қатынастағы делдалдан басқа, жеке инвестордың бағалы қағаздарға қатысты мүддесі туралы жазба болмайды. Осылайша, егер инвестор немесе инвестордың мүддесіне талап қоюға құқылы кепілдік алушы сияқты тұлға осы талапты жоғары деңгейлердің кез келгенінде орындауға тырысса, талапты жүзеге асыруға болатын мүдде туралы жазба жоқ деген жауап алады. Бұл мәселе біріктірілген сақтау құрылымында "көру арқылы" әдісін қолдануға жасалатын кез келген әрекетті жылжымалы мүліктің иеленуінің меншік аспектілеріне қатысты юрисдикция мүліктің өзіне қатысты бұйрықтарды орындау мүмкін болатын юрисдикцияға берілуі керек деген кең таралған заңдар қақтығысы қағидасына қайшы келеді.
The look through approach has lost applicability due to the increasing complexity of cross border securities transactions brought about by the introduction of an indirect holding system. There are severe conceptual, legal and practical difficulties with continuing to apply the look through approach. Under the indirect holding system, securities are held through fungible accounts (omnibus accounts). Under such a system, there is no record of an individual investor's interest in respect of the securities at the level of the issuer's or intermediary's register, other than the intermediary with whom the investor has a direct relationship. Thus, if the investor, or a person such as a collateral taker asserting a claim against the investor's interest were to try to enforce that claim at any of these higher levels, the response would be that no record exists of any interest against which the claim could be pursued. This problem demonstrates that any attempt to apply the look through approach under a fungible custody structure runs counter to the widespread conflict of laws principle that jurisdiction over proprietary aspects of dispositions of movable property should broadly be attributed to the jurisdiction where orders in respect of that property are capable of being enforced.
Жеке немесе келісімшарттық талап
Егер инвестор бағалы қағаздарды жеткізу үшін делдалына қарсы тек келісімшарттық құқыққа ие болса, онда мүліктік құқық туралы ұғым болып табылатын lex rei sitae терминіне сілтеме жасау қате болып көрінеді. Керісінше, қолданылатын заң келісімшарттық мәселелерге қатысты заңдар қақтығысы принциптері арқылы анықталуы керек. Бұл принциптер "ерекше міндеттеме", "ең маңызды байланыс" немесе "тиісті заң" тақырыбы астында делдалдың заңының қолданылуына алып келеді.
If an investor holds merely contractual rights against its intermediary for delivery of securities, it no longer seems accurate to refer to the lex rei sitae, which is a property law concept. Rather, the applicable law has to be ascertained by reference to the conflict of laws principles for contractual matters. These principles would lead to the application of the law of the intermediary, be it under the heading of the "characteristic obligation", "the most significant relationship" or "the proper law".
Баламалар
"Тиісті делдалдық тәсілдің орны" (немесе "PRIMA") көзбен қарау тәсіліне қарағанда басымдық алып келеді. Бұл Гаага бағалы қағаздар конвенциясының негізі болып табылады, ол ратификацияланған жағдайда, әлемдік деңгейде көзбен қарау тәсілін тоқтатып береді. 2001 жылдың қаңтар айында Гаага бағалы қағаздар конвенциясының бірінші арнайы комиссиясында қатысқан 119 сарапшы көзбен қарау тәсілін толығымен қабылдамады.
The "Place of the Relevant Intermediary Approach" (or "PRIMA") is increasingly being favoured over the look through approach. It is the basis for the Hague Securities Convention, which if ratified, will supersede the look through approach globally. In January 2001, at the first Special Commission of the Hague Securities Convention, the look through approach was resoundingly rejected by the 119 experts in attendance.