Сравнивайте с английским: нажмите на абзац — оригинал откроется в окне. Кнопка EN под абзацем показывает его прямо в тексте.
Содержание
Введение
Подход "просмотр сквозь" – это коллизионное правило, применяемое к вещно-правовым аспектам операций с ценными бумагами. Это применение традиционного принципа lex rei sitae (местонахождение вещи). Этот подход применим, когда зарегистрированные ценные бумаги хранятся исключительно на не взаимозаменяемых счетах, на которых ценные бумаги, принадлежащие отдельным клиентам посредника, четко идентифицируются и зачисляются на отдельные выделенные счета в учетных книгах посредника. В таких структурах доля инвестора регистрируется на каждом уровне, и уместно считать долю инвестора расположенной в месте, определяемом традиционным принципом lex rei sitae.
The look through approach is a conflict of laws rule applied to the proprietary aspects of security transactions. It is an application of the traditional lex rei sitae (where the property is situated) test. The approach is feasible where registered securities are held entirely through non fungible accounts, in which securities attributable to an intermediary's individual customers are separately identified and credited to separate designated accounts in the books of the intermediary. Under such structures, the investor's interest will be recorded at each level and it is appropriate to treat the investor's interest as located at the place indicated under the traditional lex rei sitae test.
Трудности применения
Применение подхода "просмотр через окно" утратило свою применимость в связи с возрастающей сложностью трансграничных операций с ценными бумагами, вызванной внедрением системы косвенного хранения. Существуют серьезные концептуальные, юридические и практические трудности с продолжением применения данного подхода. В системе косвенного хранения ценные бумаги учитываются на обобщенных (омнибусных) счетах. При такой системе реестр эмитента или посредника не содержит записи об интересах конкретного инвестора в отношении ценных бумаг, за исключением посредника, с которым инвестор имеет прямые отношения. Следовательно, если инвестор или лицо, например, получатель обеспечения, заявляющее права в отношении интересов инвестора, попытается реализовать эти права на любом из вышестоящих уровней, ему ответят, что в реестре отсутствует запись об интересе, в отношении которого можно было бы предъявить требование. Эта проблема демонстрирует, что любая попытка применения подхода "просмотр через окно" в структуре обобщенного хранения противоречит общепринятому принципу коллизионного права, согласно которому юрисдикция в отношении имущественных аспектов распоряжения движимым имуществом должна, как правило, определяться по месту, где возможно исполнение распорядительных действий в отношении этого имущества.
The look through approach has lost applicability due to the increasing complexity of cross border securities transactions brought about by the introduction of an indirect holding system. There are severe conceptual, legal and practical difficulties with continuing to apply the look through approach. Under the indirect holding system, securities are held through fungible accounts (omnibus accounts). Under such a system, there is no record of an individual investor's interest in respect of the securities at the level of the issuer's or intermediary's register, other than the intermediary with whom the investor has a direct relationship. Thus, if the investor, or a person such as a collateral taker asserting a claim against the investor's interest were to try to enforce that claim at any of these higher levels, the response would be that no record exists of any interest against which the claim could be pursued. This problem demonstrates that any attempt to apply the look through approach under a fungible custody structure runs counter to the widespread conflict of laws principle that jurisdiction over proprietary aspects of dispositions of movable property should broadly be attributed to the jurisdiction where orders in respect of that property are capable of being enforced.
Личные или договорные претензии
Если инвестор обладает лишь договорными правами в отношении своего посредника по поставке ценных бумаг, то обращение к принципу *lex rei sitae*, являющемуся концепцией имущественного права, представляется неточным. Применимое право в этом случае должно определяться на основе коллизионных принципов, регулирующих договорные отношения. Эти принципы приведут к применению права, регулирующего деятельность посредника, будь то в рамках концепции "характерного обязательства", "наиболее тесной связи" или "надлежащего права".
If an investor holds merely contractual rights against its intermediary for delivery of securities, it no longer seems accurate to refer to the lex rei sitae, which is a property law concept. Rather, the applicable law has to be ascertained by reference to the conflict of laws principles for contractual matters. These principles would lead to the application of the law of the intermediary, be it under the heading of the "characteristic obligation", "the most significant relationship" or "the proper law".
Альтернативы
"Место соответствующего посреднического подхода" (или "PRIMA") все чаще становится предпочтительнее подхода "сквозного просмотра". Он является основой Гаагской конвенции о ценных бумагах, которая, в случае ратификации, заменит подход "сквозного просмотра" во всем мире. В январе 2001 года на первом заседании Специальной комиссии Гаагской конвенции о ценных бумагах 119 экспертов, присутствовавших на нем, решительно отвергли подход "сквозного просмотра".
The "Place of the Relevant Intermediary Approach" (or "PRIMA") is increasingly being favoured over the look through approach. It is the basis for the Hague Securities Convention, which if ratified, will supersede the look through approach globally. In January 2001, at the first Special Commission of the Hague Securities Convention, the look through approach was resoundingly rejected by the 119 experts in attendance.