Де-факто: Реальность против закона.

Введение

Практическая, а не теоретическая реальность.

De facto (произносится как /d//eɪ// /'/f//æ//k//t//oʊ//, //d//i// //, //d//ə// // / day FAKtoh, dee , də , ;) описывает ситуацию, существующую фактически, независимо от её официального признания законами или другими формальными нормами. Обычно используется для обозначения того, как что-либо происходит на практике, в отличие от de jure ("юридически").

Судебная практика и фактическое право

В юриспруденции де-факто закон (также известный как «де-факто регулирование») — это закон или нормативный акт, который соблюдается, но «не указан конкретно в законе». По определению, де-факто «противопоставляется» де-юре, что означает «установленный законом» или «имеющий силу закона». Например, если определенный закон существует в одной юрисдикции, но соблюдается в другой, где он не имеет юридической силы (например, в другой стране), то этот закон может рассматриваться как де-факто регулирование (при этом «де-факто регулирование» не является официально установленной правовой классификацией типа закона в конкретной юрисдикции, а скорее представляет собой концепцию, относящуюся к законам). Организация может соблюдать де-факто правила в силу размера рынка юрисдикции, устанавливающей эти правила, по отношению к общему рынку; при этом доля рынка настолько велика, что организация предпочитает соблюдать единый стандарт ведения бизнеса в отношении данного де-факто закона, вместо того чтобы менять стандарты для разных юрисдикций и рынков (например, защита данных, производство и т. д.). Решение о добровольном соблюдении может быть обусловлено: стремлением упростить производственные процессы и повысить экономическую эффективность (например, путем принятия универсального подхода), потребительским спросом и ожиданиями или другими факторами, известными только соблюдающей стороне. В отношении тюремных сроков термин «де-факто» пожизненное заключение (также известное как «фактическое» пожизненное заключение) используется для описания «срока, не являющегося пожизненным», который достаточно длителен, чтобы истечь после того, как осужденный, вероятно, умрет от старости, или достаточно длителен, чтобы осужденный «прожил большую часть своей жизни в тюрьме до освобождения».

Технические стандарты

Де-факто стандарт — это стандарт (формальный или неформальный), который достиг доминирующего положения в силу традиции, принудительного применения или доминирования на рынке. Он необязательно получил официальное утверждение посредством процесса стандартизации и может не иметь официального документа по стандарту. Технические стандарты обычно являются добровольными, например, требования ISO 9000, но могут быть обязательными, установленными государственными нормами, такими как требования к качеству питьевой воды. Термин «де-факто стандарт» используется как для противопоставления обязательным стандартам (также известным как «де-юре стандарты»), так и для обозначения доминирующего стандарта, когда существует несколько предлагаемых стандартов. В социальных науках добровольный стандарт, являющийся также де-факто стандартом, представляет собой типичное решение проблемы координации.

Национальные языки

В нескольких странах, включая Австралию, Японию, Мексику, Соединенное Королевство и Соединенные Штаты, существует де-факто национальный язык, но нет официального, де-юре национального языка. В некоторых странах де-факто национальный язык существует в дополнение к официальному языку. В Ливане и Марокко официальным языком является арабский (в дополнение к тамазигту в случае Марокко), но дополнительным де-факто языком также является французский. В Новой Зеландии официальными языками являются маори и новозеландский жестовый язык; однако английский язык является третьим де-факто языком. Русский язык был де-факто официальным языком центрального правительства и, в значительной степени, правительств республик бывшего Советского Союза, но не был объявлен де-юре государственным языком до 1990 года. Кратковременный закон, вступивший в силу 24 апреля 1990 года, установил русский язык единственным де-юре официальным языком Союза перед его роспуском в 1991 году. В Гонконге и Макао, специальных административных районах Китая, официальными языками являются английский и португальский соответственно, наряду с китайским. Однако в законодательстве не уточняется, какой именно вариант "китайского" имеется в виду. Кантонский диалект (гонконгский кантонский) с использованием традиционных китайских иероглифов является де-факто стандартом на обеих территориях.

Управление и суверенитет

Фактическое правительство – это правительство, при котором все атрибуты суверенитета были узурпированы и переданы от лиц, законно наделенных ими, другим лицам, опирающимся на силу, стоящую выше закона, и утверждающим, что действуют и фактически действуют вместо первых. В политике фактическим лидером страны или региона считается тот, кто захватил власть, независимо от того, законным, конституционным или легитимным ли был этот способ; часто этот термин резервируется для тех, чья власть, по мнению определенной группы, основана на незаконных, неконституционных или иным образом нелегитимных основаниях, зачастую потому, что они отстранили предыдущего лидера или подорвали правление действующего. Фактические лидеры не всегда занимают конституционные должности и могут осуществлять власть неформально. Не все диктаторы являются фактическими правителями. Например, Аугусто Пиночет в Чили изначально пришел к власти как председатель военной хунты, что ненадолго сделало его фактическим лидером Чили, но впоследствии он изменил конституцию страны и провозгласил себя президентом до проведения новых выборов, став тем самым формальным и законным правителем Чили. Аналогично, официальное правление Саддама Хусейна в Ираке обычно относят к 1979 году, когда он вступил в должность президента Ирака. Однако его фактическое правление началось раньше: во время его пребывания в должности вице-президента, когда он обладал значительной властью в ущерб престарелому Ахмеду Хасану аль-Бакру, де-юре президенту. В Аргентине серия военных переворотов, свергших конституционные правительства, установила фактические правительства в 1930–1932, 1943–1946, 1955–1958, 1966–1973 и 1976–1983 годах, последнее из которых объединило полномочия президентского поста с полномочиями Национального конгресса. Последующий юридический анализ законности этих действий привел к формулированию доктрины о фактических правительствах – прецедентной формулировки, которая, по сути, гласила, что действия и указы прошлых фактических правительств, хотя и не имели юридической легитимности на момент принятия, оставались обязательными до тех пор, пока и если они не будут отменены или аннулированы де-юре последующим законным правительством. Эта доктрина была отменена конституционной реформой 1994 года. Статья 36 гласит:

A de facto government is a government wherein all the attributes of sovereignty have, by usurpation, been transferred from those who had been legally invested with them to others, who, sustained by a power above the forms of law, claim to act and do really act in their stead. In politics, a de facto leader of a country or region is one who has assumed authority, regardless of whether by lawful, constitutional, or legitimate means; very frequently, the term is reserved for those whose power is thought by some faction to be held by unlawful, unconstitutional, or otherwise illegitimate means, often because it had deposed a previous leader or undermined the rule of a current one. De facto leaders sometimes do not hold a constitutional office and may exercise power informally. Not all dictators are de facto rulers. For example, Augusto Pinochet of Chile initially came to power as the chairperson of a military junta, which briefly made him de facto leader of Chile, but he later amended the nation's constitution and made himself president until new elections were called, making him the formal and legal ruler of Chile. Similarly, Saddam Hussein's formal rule of Iraq is often recorded as beginning in 1979, the year he assumed the Presidency of Iraq. However, his de facto rule of the nation began earlier: during his time as vice president; he exercised a great deal of power at the expense of the elderly Ahmed Hassan al Bakr, the de jure president. In Argentina, the successive military coups that overthrew constitutional governments installed de facto governments in 1930–1932, 1943–1946, 1955–1958, 1966–1973 and 1976–1983, the last of which combined the powers of the presidential office with those of the National Congress. The subsequent legal analysis of the validity of such actions led to the formulation of a doctrine of the de facto governments, a case law (precedential) formulation which essentially said that the actions and decrees of past de facto governments, although not rooted in legal legitimacy when taken, remained binding until and unless such time as they were revoked or repealed de jure by a subsequent legitimate government. That doctrine was nullified by the constitutional reform of 1994. Article 36 states:

(1) Настоящая Конституция имеет силу даже в тех случаях, когда ее соблюдение прерывается актами насилия против институционального порядка и демократической системы. Эти акты являются ничтожными. (2) Их авторы подлежат наказанию, предусмотренному в разделе 29, пожизненному лишению права занимать государственные должности и исключению из права на помилование и смягчение приговора. (3) Лица, которые в результате этих действий должны были принять на себя полномочия, предусмотренные для органов власти, установленных настоящей Конституцией или конституциями провинций, подлежат тем же наказаниям и несут гражданскую и уголовную ответственность за свои действия. Срок давности по соответствующим делам не применяется. (4) Все граждане имеют право оказывать сопротивление лицам, совершающим акты насилия, указанные в настоящей статье. (5) Лицо, стремящееся к личному обогащению и совершающее тяжкое мошенничество против нации, также покушается на демократическую систему и лишается права занимать государственные должности на срок, установленный законом. (6) Конгресс должен принять закон об общественной этике, регулирующий осуществление государственной власти. Два примера фактических лидеров – Дэн Сяопин из Китайской Народной Республики и генерал Мануэль Нориэга из Панамы. Оба этих человека на протяжении многих лет практически полностью контролировали свои страны, несмотря на отсутствие законных конституционных должностей или законных полномочий для осуществления власти. Сегодня эти люди обычно упоминаются как «лидеры» своих стран; указание их законного, правильного титула не дало бы точной оценки их власти. Другой пример фактического правителя – это лицо, которое не является фактическим правителем, но оказывает значительное или полное влияние на истинного правителя, что довольно распространено в монархиях. Примеры таких фактических правителей: императрица-вдова Цыси в Китае (в отношении сына, императора Тунчжи, и племянника, императора Гуансю), князь Александр Меньшиков (в отношении своей бывшей возлюбленной, императрицы Екатерины I Российской империи), кардинал Ришелье во Франции (в отношении Людовика XIII), королева Елизавета Пармская (в отношении своего мужа, короля Филиппа V) и королева Мария Каролина Неаполитанская и Сицилийская (в отношении своего мужа, короля Фердинанда I Обеих Сицилий).

(1) This Constitution shall rule even when its observance is interrupted by acts of force against the institutional order and the democratic system. These acts shall be irreparably null. (2) Their authors shall be punished with the penalty foreseen in Section 29, disqualified in perpetuity from holding public offices and excluded from the benefits of pardon and commutation of sentences. (3) Those who, as a consequence of these acts, were to assume the powers foreseen for the authorities of this Constitution or for those of the provinces, shall be punished with the same penalties and shall be civil and criminally liable for their acts. The respective actions shall not be subject to prescription. (4) All citizens shall have the right to oppose resistance to those committing the acts of force stated in this section. (5) He who, procuring personal enrichment, incurs in serious fraudulent offense against the Nation shall also attempt subversion against the democratic system, and shall be disqualified to hold public office for the term specified by law. (6) Congress shall enact a law on public ethics which shall rule the exercise of public office. Two examples of de facto leaders are Deng Xiaoping of the People's Republic of China and general Manuel Noriega of Panama. Both of these men exercised nearly all control over their respective nations for many years despite not having either legal constitutional office or the legal authority to exercise power. These individuals are today commonly recorded as the "leaders" of their respective nations; recording their legal, correct title would not give an accurate assessment of their power. Another example of a de facto ruler is someone who is not the actual ruler but exerts great or total influence over the true ruler, which is quite common in monarchies. Some examples of these de facto rulers are Empress Dowager Cixi of China (for son Tongzhi Emperor and nephew Guangxu Emperor), Prince Alexander Menshikov (for his former lover Empress Catherine I of Russia), Cardinal Richelieu of France (for Louis XIII), Queen Elisabeth of Parma (for her husband, King Philip V) and Queen Maria Carolina of Naples and Sicily (for her husband King Ferdinand I of the Two Sicilies).

Границы

Фактические границы страны определяются территорией, на которой правительство этой страны реально способно осуществлять свою власть, применять свои законы и защищать ее от посягательств других государств, которые могут претендовать на эту территорию де-юре. Линия Дюрана является примером фактической границы. Помимо случаев территориальных споров, фактические границы могут возникать также в относительно малонаселенных районах, где граница никогда не была формально установлена, или где согласованная граница не была обследована, и ее точное местоположение остается неясным. Те же принципы могут применяться и к границам между провинциями или другими административно-территориальными единицами федеративного государства.

Сегрегация

В Южной Африке, хотя де-юре апартеид официально начался в 1948 году, де-факто расистская политика и практика дискриминации в отношении чернокожих южноафриканцев, цветных и индийцев существовали за десятилетия до этого. Де-факто расовая дискриминация и сегрегация в Соединенных Штатах (за пределами Юга) до 1950-х и 1960-х годов представляла собой дискриминацию, не закрепленную законом (де-юре). "Законы Джима Кроу", принятые в 1870-х годах, установили юридическую расовую сегрегацию в отношении афроамериканцев, проживавших на юге США. Эти законы были отменены в 1964 году Законом о гражданских правах.

Фактическое состояние войны

Наиболее часто используемый для описания крупномасштабных конфликтов XX века, термин "де-факто состояние войны" обозначает ситуацию, когда две страны ведут или участвуют в агрессивных военных действиях друг против друга без формального объявления войны.

Отношения

Некоторые органы власти именуют незарегистрированного супруга фактическим мужем или женой.

В Австралии и Новой Зеландии

В австралийском праве де-факто отношения – это юридически признанные, устойчивые отношения пары, проживающей совместно (одного пола или разного пола). Де-факто союзы определены в федеральном Законе о семейном праве 1975 года. Де-факто отношения предоставляют парам, живущим вместе на подлинной домашней основе, многие из тех же прав и льгот, что и состоящим в браке парам. Два человека могут быть признаны де-факто парой путем заключения зарегистрированных отношений (например, гражданского союза или партнерства) или посредством оценки Семейным судом или Федеральным окружным судом. Пары, проживающие совместно, как правило, признаются де-факто союзом и, следовательно, могут претендовать на многие права и льготы, предоставляемые супружеским парам, даже если они не зарегистрировали или официально не задокументировали свои отношения, хотя это может варьироваться в зависимости от штата. Отмечено, что доказать статус де-факто отношений сложнее, особенно в случае смерти одного из партнеров. В апреле 2014 года судья федерального суда Австралии постановил, что гетеросексуальная пара, имеющая ребенка и проживающая вместе в течение 13 лет, не состояла в де-факто отношениях, и, следовательно, суд не имеет юрисдикции для раздела их имущества в соответствии с семейным правом по запросу о раздельном проживании. В своем решении судья заявил, что "де-факто отношения можно описать как "похожие на брак", но это не брак и имеет существенные различия в социальной, финансовой и эмоциональной сферах". Указанное понимание де-факто связано с взаимосвязью между традициями общего права и формальным (уставным, регуляторным, гражданским) правом, а также с браками, заключенными по общему праву. Нормы общего права, применяемые для разрешения споров в практических ситуациях и часто разрабатываемые на протяжении многих поколений для установления прецедентов, являются ключевым фактором, определяющим принятие решений в правовых системах по всему миру. Поскольку его ранние формы возникли в Англии в Средние века, это особенно актуально для англо-американских правовых традиций и бывших колоний Британской империи, а также играет определенную роль в некоторых странах со смешанными правовыми системами, включающими элементы гражданского права.

In Australian law, a de facto relationship is a legally recognized, committed relationship of a couple living together (opposite sex or same sex). De facto unions are defined in the federal Family Law Act 1975. De facto relationships provide couples who are living together on a genuine domestic basis with many of the same rights and benefits as married couples. Two people can become a de facto couple by entering into a registered relationship (i. e.: civil union or domestic partnership) or by being assessed as such by the Family Court or Federal Circuit Court. Couples who are living together are generally recognised as a de facto union and thus able to claim many of the rights and benefits of a married couple, even if they have not registered or officially documented their relationship, although this may vary by state. It has been noted that it is harder to prove de facto relationship status, particularly in the case of the death of one of the partners. In April 2014, an Australian federal court judge ruled that a heterosexual couple who had a child and lived together for 13 years were not in a de facto relationship and thus the court had no jurisdiction to divide up their property under family law following a request for separation. In his ruling, the judge stated "de facto relationship(s) may be described as 'marriage like' but it is not a marriage and has significant differences socially, financially and emotionally." The above sense of de facto is related to the relationship between common law traditions and formal (statutory, regulatory, civil) law, and common law marriages. Common law norms for settling disputes in practical situations, often worked out over many generations to establishing precedent, are a core element informing decision making in legal systems around the world. Because its early forms originated in England in the Middle Ages, this is particularly true in Anglo American legal traditions and in former colonies of the British Empire, while also playing a role in some countries that have mixed systems with significant admixtures of civil law.

Отношения, не признанные за пределами Австралии

В связи с австралийским федерализмом, фактические партнерства могут быть юридически признаны только до тех пор, пока пара проживает в одном из штатов Австралии. Это обусловлено тем, что полномочия по законодательному регулированию вопросов, касающихся фактических партнерств, основаны на передаче этих полномочий штатами федеральному правительству в соответствии с пунктом 51(xxxvii) австралийской Конституции, который устанавливает, что новый федеральный закон может применяться только на территории штата, передавшего эти полномочия. Необходимо, чтобы существовала связь между самими фактическими отношениями и австралийским штатом. Если австралийская пара, состоящая в фактическом партнерстве, переезжает из штата, она не может взять этот штат с собой, и действие нового федерального закона ограничено территориальными границами штата. Правовой статус, права и обязанности пары, состоящей в фактическом партнерстве или не зарегистрировавшей брак, в дальнейшем будут определяться законодательством страны, в которой они постоянно проживают. Это отличается от брака и дел, связанных с браком, которые регулируются пунктами 51(xxi) и (xxii) Конституции Австралии и признаются на международном уровне брачным законодательством и конвенциями, включая Гаагскую конвенцию о браке 1978 года.

Договор о небрачных отношениях

Фактические отношения сопоставимы с договорами о внебрачных отношениях (иногда называемыми "соглашениями о палимонии") и определенными ограниченными формами гражданского партнерства, которые существуют во многих юрисдикциях по всему миру. Фактические отношения не следует путать с браком по общему праву, который представляет собой полноценный законный брак, заключенный в неформальном порядке (включая установление обычаев и репутации). В настоящее время браки по общему праву разрешены только в девяти штатах США и округе Колумбия; однако такие браки в противном случае являются действительными и признаются во всех юрисдикциях, правила которых требуют признания браков, законно заключенных в юрисдикции, где они были оформлены.

Семейное право опека

Де-факто совместная опека сопоставима с совместным правом на принятие решений относительно ребенка (детей), которым обладают супруги во многих юрисдикциях (например, в Канаде). После раздельного проживания каждый из родителей сохраняет де-факто совместную опеку, до тех пор, пока судебное решение не установит опеку, будь то единоличная или совместная.

Монополия

Фактическая монополия – это система, при которой допускается существование множества поставщиков продукта, но рынок настолько полностью доминирует один из них, что другие участники не могут конкурировать или даже существовать. Схожие по значению термины – олигополия и монопсония, и именно подобные ситуации предназначены для устранения антимонопольным законодательством.

Интеллектуальная собственность

В инженерной области это система, в которой интеллектуальная собственность и ноу-хау находятся в частной собственности. Обычно только владелец технологии производит соответствующее оборудование. В то же время, открытая система состоит из технологий, которые были опубликованы в определенной степени, позволяя любому производить оборудование, поддерживающее эту технологию. Например, в сотовой связи CDMA1X является де-факто стандартом, а GSM – официальным стандартом.

Спорт

Примеры де-факто генерального менеджера в спорте включают Сида Трифта, который фактически выполнял обязанности генерального менеджера "Балтимор Ориолс" с 1999 по 2002 год. Билл Беличик, бывший главный тренер "Нью-Ингланд Пэтриотс" в НФЛ, не носил официального титула генерального менеджера, но фактически являлся генеральным менеджером, поскольку осуществлял контроль над драфтом и другими кадровыми решениями.