Введение
Законодательство, предложенное в Конгрессе Соединенных Штатов
Закон о недискриминации в сфере занятости (ENDA) – это законодательство, предложенное в Конгрессе Соединенных Штатов, которое запрещает дискриминацию при приеме на работу и в сфере занятости по признаку сексуальной ориентации или, в зависимости от версии законопроекта, гендерной идентичности, работодателями с числом сотрудников не менее 15. ENDA вносился на рассмотрение в каждый Конгресс с 1994 года, за исключением 109-го. Аналогичное законодательство предлагалось, но не принималось, начиная с 1974 года. Законопроект получил наилучшие шансы на принятие после того, как Демократическая партия завоевала большинство после двенадцати лет республиканского большинства на промежуточных выборах 2006 года. В 2007 году в законодательство впервые были включены положения о защите гендерной идентичности. Некоторые спонсоры полагали, что даже при демократическом большинстве у ENDA недостаточно голосов для принятия в Палате представителей с учетом включения трансгендерных людей, и исключили эти положения из законопроекта, который был принят Палатой представителей, но затем отклонен в Сенате. Президент Джордж Буш пригрозил наложить вето на эту меру. ЛГБТ-организации и ЛГБТ-сообщество разделились во мнениях относительно поддержки измененного законопроекта. В 2009 году, после победы демократов на выборах 2008 года и после разногласий, вызванных дебатами 2007 года, конгрессмен Барни Франк представил версию ENDA, включающую защиту трансгендерных людей. Он повторно представил его в 2011 году, а сенатор Джефф Меркли – в Сенате. 7 ноября 2013 года законопроект Меркли был принят Сенатом при двухпартийной поддержке голосами 64 против 32. Президент Барак Обама поддержал принятие законопроекта, но Комитет по правилам Палаты представителей проголосовал против него. Начиная с 2015 года, защитники прав ЛГБТ стали поддерживать Закон о равенстве – законопроект, предусматривающий гораздо более широкую защиту, чем ENDA. Закон о равенстве запретит дискриминацию по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности не только в сфере занятости, но и в сфере жилья, общественных мест, образования, федерального финансирования, кредитования и участия в суде присяжных. 15 июня 2020 года Верховный суд вынес решение по делу Босток против округа Клейтон, согласно которому Раздел VII Закона о гражданских правах 1964 года защищает работников от дискриминации по признаку их сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Это решение касалось только сферы занятости, как и ENDA. Защитники прав ЛГБТ приветствовали это решение и призвали Конгресс принять Закон о равенстве, отметив, что по состоянию на 2020 год 29 штатов не предоставляют полной защиты, которую Закон о равенстве обеспечил бы ЛГБТ-сообществу.
Доказательства дискриминации на работе по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности
В штатах, где действует политика противодействия дискриминации, количество жалоб, связанных с ЛГБТ, сопоставимо с количеством жалоб, поданных по признаку пола, и меньше, чем количество жалоб, поданных по признаку расы. Статистика EEOC за 2018 год показывает, что было подано 1811 жалоб, связанных с ЛГБТ. Институт Уильямса оценивает численность сотрудников, относящихся к ЛГБТ, следующим образом: 7 миллионов работников частного сектора, 1 миллион государственных и муниципальных служащих и 200 000 сотрудников федерального правительства. Тридцать процентов государственных и муниципальных служащих, относящихся к ЛГБТ, проживают в Калифорнии и Нью-Йорке. Для сравнения, менее половины процента государственных и муниципальных служащих, относящихся к ЛГБТ, проживает в штатах Монтана, Северная Дакота и Вайоминг вместе взятых. Как и следовало ожидать, значительная часть задокументированных жалоб на дискриминацию со стороны государственных и муниципальных органов власти в отношении сотрудников, относящихся к ЛГБТ, поступает из Калифорнии и Нью-Йорка. Опросы, направленные на выявление дискриминации на основании предполагаемой сексуальной ориентации и/или гендерной идентичности, часто проводятся среди людей, самоидентифицирующих себя как ЛГБТ, что затрудняет оценку влияния такого рода дискриминации на людей, не относящихся к ЛГБТ. Одним из источников доказательств дискриминации при приеме на работу в отношении открытых геев является полевой эксперимент, в ходе которого было отправлено около 1700 резюме на начальные должности. Резюме были очень похожи по квалификации соискателей, но в одном резюме для каждой вакансии указывалось, что соискатель состоял в гей-организации в университете. Результаты показали, что у соискателей без признаков гомосексуальности было 11,5% шансов быть приглашенными на собеседование, в то время как у открытых геев – всего 7,2%. Разница в количестве приглашений на собеседование значительно варьировалась в зависимости от местоположения вакансии. Большая часть выявленной в исследовании разницы была обусловлена штатами Юга и Среднего Запада в выборке – Техасом, Флоридой и Огайо. В штатах Запада и Северо-Востока в выборке (Калифорния, Невада, Пенсильвания и Нью-Йорк) наблюдались лишь небольшие и статистически незначимые разрывы в количестве приглашений на собеседование. Трансгендерные люди могут сталкиваться с более высоким уровнем дискриминации, чем представители ЛГБ-сообщества. Опрос трансгендерных и гендерно-неконформных людей, проведенный Национальным центром по вопросам равенства трансгендерных людей, показал, что 90% респондентов подвергались домогательствам, плохому обращению или дискриминации на работе или принимали меры, такие как сокрытие своей личности, чтобы избежать этого. Для сравнения, обзор исследований, проведенных Институтом Уильямса в 2007 году, показал, что трансгендерные люди сталкивались с дискриминацией при трудоустройстве в диапазоне от 15 до 57% населения. Согласно опросу, проведенному Harris Interactive, 38% представителей ЛГБТ сообщают о доходах менее 35 000 долларов, по сравнению с 33% всех взрослых жителей США старше 18 лет.
Положения
В текущей версии законопроекта, рассматриваемого в Конгрессе, частным работодателям с более чем 15 сотрудниками запрещено дискриминировать по признаку сексуальной ориентации или гендерной идентичности. Сексуальная ориентация определяется как "гомосексуальность, гетеросексуальность или бисексуальность", что фактически допускает дискриминацию в отношении асексуальных лиц. Религиозным организациям предоставляется исключение, более широкое, чем предусмотренное Законом о гражданских правах 1964 года. Некоммерческие организации, основанные на членстве, за исключением профсоюзов, также освобождены от этого требования. Все версии законопроекта, независимо от изменений в политике армии в отношении службы открытых геев и лесбиянок, содержат исключение для армии как работодателя военнослужащих, но не как работодателя гражданских лиц. Начиная со 111-го Конгресса, в законодательстве включены положения, призванные исключить любую интерпретацию закона как изменения федерального определения брака, установленного Законом о защите брака (1995). С 110-го Конгресса действует положение, касающееся незарегистрированных отношений, таких как гражданские союзы и партнерства, которое не позволяет требовать от работодателя одинакового отношения к зарегистрированным и незарегистрированным парам.
Законодательная деятельность
14 мая 1974 года депутаты Палаты представителей Бела Абзуг (D NY) и Эд Кох (D NY) представили "Акт о равенстве", который должен был добавить "пол, семейное положение или сексуальную ориентацию" к перечню защищаемых категорий, указанных в Законе о гражданских правах 1964 года, тем самым запретив дискриминацию при трудоустройстве и в доступе к общественным местам и услугам. Законопроект не был принят в июне 1974 года, но аналогичный законопроект был вновь представлен в 115-м Конгрессе США 2 мая 2017 года. В начале 1990-х годов сторонники этого законодательства решили сосредоточиться на вопросах трудоустройства. 23 июня 1994 года конгрессмен Джерри Студдс представил Закон о недопущении дискриминации в сфере занятости. Законопроект не был принят в 1994 и 1995 годах. В 1996 году законопроект не набрал необходимого количества голосов в Сенате (49 против 50) и не был вынесен на голосование в Палате представителей. Сенатор от штата Массачусетс Эдвард Кеннеди полагал, что другие сенаторы, ищущие "прикрытие" при голосовании в поддержку DOMA, могут быть более склонны поддержать ENDA. Первоначальные версии ENDA не содержали положений о защите трансгендерных людей от дискриминации, и ENDA не был представлен в 109-м Конгрессе.
110-й Конгресс
В 110-м Конгрессе Соединенных Штатов было две версии законопроекта, обе из которых обеспечивали защиту трудовых прав, аналогичную разделу VII Закона о гражданских правах 1964 года. 24 апреля 2007 года Барни Фрэнк, Крис Шейс, Тэмми Болдуин и Дебора Прайс представили законопроект, включавший защиту гендерной идентичности. В нем гендерная идентичность определялась как «гендерно обусловленная идентичность, внешность, манеры или другие гендерные характеристики человека, независимо от пола, назначенного при рождении». Законопроект разрешал работодателям требовать соблюдения «таких же стандартов одежды или внешнего вида для пола, к которому сотрудник перешел или переходит». Когда этот законопроект не прошел в комитете, 27 сентября 2007 года Фрэнк представил другой законопроект, который не включал защиту гендерной идентичности и содержал исключения, касающиеся правил дресс-кода работодателей. Он был одобрен Комитетом по образованию и труду 18 октября, а Палата представителей приняла его 7 ноября 2007 года 235 голосами против 184, при 14 воздержавшихся. Фрэнк представил отдельный законопроект о запрете дискриминации при трудоустройстве по признаку гендерной идентичности. Некоторые ЛГБТ-активистские организации отказались поддерживать законопроект H.R. 3685 из-за отсутствия в нем защиты гендерной идентичности. Исключением стала кампания «Права человека», которая подверглась широкой критике со стороны ЛГБТ-сообщества за поддержку неинклюзивной ENDA. ЛГБТ-активистские организации, отказавшиеся поддержать H.R. 3685, утверждали, что исключение трансгендерных людей подрывает основополагающий принцип ENDA. Они заявляли, что отсутствие защиты гендерной идентичности/выражения ослабляет защиту наиболее нуждающейся в ней части ЛГБТ-населения: гендерно-неконформных людей, которые, по их утверждению, подвергаются дискриминации в большем количестве, чем их гендерно-конформные сограждане. Более того, такие группы, как Национальная целевая группа ЛГБТК и другие, позже отозвали свою поддержку в 2014 году из-за широких религиозных исключений в ENDA. Другие утверждали, что это был лучший шанс для принятия ENDA Конгрессом за тридцать лет, что победы в области гражданских прав исторически достигаются постепенно, что опасения по поводу защиты, предоставляемой законопроектом, необоснованны, и что отказ от возможности обеспечить немедленную защиту на рабочем месте для миллионов лесбиянок, геев и бисексуалов был политически и морально неприемлем.
111-й Конгресс
24 июня 2009 года Фрэнк представил законопроект о запрете дискриминации на рабочем месте по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности, собравший 114 первоначальных соавторов, по сравнению с 62 соавторами законопроекта 2007 года, включавшего защиту трансгендерных лиц. Среди первых соавторов были члены Республиканского партнерства Марк Кирк (R IL), Майк Касл (R DE), Тодд Рассел Платтс (R PA), Джуди Биггерт (R IL) и Леонард Лэнс (R NJ). Законопроект был передан в Комитет по образованию и труду Палаты представителей, где 23 сентября 2009 года состоялись слушания по нему. К концу 111-го Конгресса законопроект H. R. 3017 насчитывал 203 соавтора в Палате представителей. 5 августа 2009 года сенатор Джефф Меркли представил в Сенате законопроект ENDA, включавший защиту гендерной идентичности, с 38 первоначальными соавторами, среди которых были сенаторы Тед Кеннеди (D MA), Сьюзан Коллинз (R ME), Олимпиа Сноу (R ME) и Крис Додд (D CT). Сенатор Меркли заявил: "Вполне возможно, что этот законопроект будет принят до конца года, хотя график работы Конгресса очень плотный". Комитет Сената США по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям (HELP) провел слушания по законопроекту 5 ноября 2009 года. Перед слушаниями сенатор Меркли выступил на пресс-конференции вместе с двумя трансгендерными женщинами, Дайан Шрёр и Эрлин Бадд. Однако на слушаниях в Сенате не выступил ни один свидетель, представляющий трансгендерное сообщество. По состоянию на 13 марта 2010 года законопроект S. 1584 имел 45 соавторов и находился на рассмотрении в комитете HELP. 14 апреля 2011 года сенатор Джефф Меркли вновь представил законопроект ENDA в Сенате. У законопроекта было 39 первоначальных соавторов. 19 июня 2012 года Комитет Сената по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям провел слушания по законопроекту, на которых впервые были заслушаны показания трансгендерного свидетеля. [[File:ENDA Senate vote 2013. svg|thumb|left|400px|Голосование в Сенате по Закону о запрете дискриминации при трудоустройстве 2013 года]]. 10 июля 2013 года Комитет Сената по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям одобрил ENDA большинством голосов – 15 против 7. Сенатор Ламар Александр (R TN) объявил о намерении внести три поправки, когда Сенат приступит к рассмотрению законопроекта. 4 ноября 2013 года в Сенате было преодолено препятствие для голосования (cloture) – 61 голос "за" и 30 "против", что позволило Сенату назначить дату голосования. За преодоление препятствия проголосовали республиканские сенаторы Келли Айотт (NH), Сьюзан Коллинз (ME), Оррин Хэтч (UT), Дин Хеллер (NV), Марк Кирк (IL), Роб Портман (OH) и Пэт Туми (PA), присоединившись к 52 из 53 сенаторов-демократов и обоим независимым сенаторам. Сенаторы Клэр Маккаскилл (D MO) и Лиза Мурковски (R AK) поддержали законопроект, но не смогли принять участие в голосовании по преодолению препятствия. После отклонения поправки сенатора Туми о расширении религиозных исключений голосами 43 против 55 и принятия поправки сенатора Портмана о предотвращении ответных мер правительства против религиозных организаций единогласным голосованием, Сенат одобрил ENDA 7 ноября 2013 года большинством голосов – 64 против 32. Республиканцы из Аризоны Джефф Флейк и Джон Маккейн неожиданно отсутствовали. В Палате представителей 17 сентября 2014 года представитель Полис инициировал процедуру выноса законопроекта на голосование (discharge petition), которая, в случае поддержки большинством членов Палаты, вынудила бы провести голосование по версии ENDA с ограниченным религиозным исключением. К 22 сентября ее поддержали 190 из 218 членов, составляющих большинство. 3 декабря 2014 года 6 из 8 республиканских соавторов обратились к спикеру Палаты представителей Джону Бёнеру с просьбой разрешить голосование по законопроекту "в рамках любого доступного законодательного инструмента, включая Закон об авторизации национальной обороны", до окончания 113-го Конгресса. Позже в тот же день Комитет по правилам Палаты представителей проголосовал 7 против 3 против включения ENDA в качестве поправки к законопроекту об авторизации обороны на 2015 год.
114-й Конгресс и далее
Начиная со 114-го Конгресса, усилия по принятию законодательства о запрете дискриминации были сосредоточены на более широком Законе о равенстве, который предусматривает дополнительные меры защиты, в том числе в сфере жилья, работы присяжных и трудоустройства.
В пользу ENDA
Политические сторонники закона намерены использовать его для рассмотрения случаев, когда геи, лесбиянки, бисексуалы и трансгендерные работники подвергаются дискриминации со стороны своих работодателей по признаку сексуальной ориентации или гендерной идентичности. В настоящее время эти работники не могут добиться защиты в суде, поскольку сексуальная ориентация не признается судами федерального уровня и многими штатами США как охраняемая категория. Сторонники утверждают, что принятие такого закона оправдано гарантиями равной защиты и надлежащей правовой процедуры, закрепленными в Конституции Соединенных Штатов. Они утверждают, что гомосексуальность – это не "выбор", а часть личной идентичности, что подтверждается Американской психологической ассоциацией (APA), и что все работающие люди имеют право оцениваться по качеству своей работы, а не по совершенно посторонним факторам. Согласно исследованию, опубликованному в 2001 году Институтом Уильямса при юридической школе Калифорнийского университета в Лос-Анджелесе (UCLA), количество сообщений о дискриминации по признаку сексуальной ориентации сопоставимо с количеством сообщений о расовой или гендерной дискриминации. APA также заявляет о существенной дискриминации в отношении гомосексуальных людей на рабочем месте. Оценки влияния аналогичных законов в отдельных штатах также свидетельствуют о незначительном влиянии на количество судебных дел. В отношении конституционности, в текст закона включены формулировки, аналогичные тем, что используются в Разделе VII Закона о гражданских правах 1964 года.
В противовес ENDA
Эд Витальяно, директор исследовательской службы Американской ассоциации семьи (AFA), выразил обеспокоенность по поводу влияния антидискриминационных законов на религиозные организации. Он отметил отсутствие ясности в отношении того, распространится ли узкое исключение на вспомогательный персонал и недуховенство, помимо церквей и священнослужителей. Коалиция традиционных ценностей (TVC) заявила, что данное законодательство окажет негативное влияние на школьников, лишив школы возможности избегать найма учителей-трансгендеров. В заявлении говорится, что "если ENDA будет принят, учащиеся и дети в детских садах по всей стране будут подвергаться воздействию людей, экспериментирующих со своей гендерной идентичностью". Некоторые либертарианцы утверждают, что законы против дискриминации в частном секторе являются актами принуждения, посягающими на права собственности работодателей и свободу объединений. Конференция католических епископов Соединенных Штатов заявила, что ENDA выходит за рамки запрета несправедливой дискриминации и создает ряд проблем. В частности, отмечается, что в законопроекте: (1) отсутствует исключение для "обоснованного профессионального требования", которое предусмотрено для всех других категорий дискриминации в соответствии с разделом VII Закона о гражданских правах, за исключением дискриминации по признаку расы; (2) не проводится различие между гомосексуальными наклонностями и поведением, тем самым подтверждается и защищается внебрачное сексуальное поведение; (3) поддерживается переопределение брака, поскольку законы на уровне штатов, подобные ENDA, использовались в решениях судов штатов, признающих брак дискриминационным или иррациональным; (4) отрицается биологическая основа пола, поскольку "гендерная идентичность" определяется как нечто, что люди могут выбирать, в отличие от своего биологического пола; и (5) угрожает религиозной свободе, поскольку религиозное или моральное неодобрение однополых сексуальных отношений рассматривается как дискриминация, при этом защищаются лишь некоторые религиозные работодатели. В июне и июле 2014 года несколько организаций, выступающих за права ЛГБТ, включая Американский союз гражданских свобод, Национальный центр по правам лесбиянок, Национальную группу по работе с геями и лесбиянками, Трансгендерный юридический центр и Lambda Legal, объявили об отзыве своей поддержки версии ENDA, представленной в 113-м Конгрессе, в связи с опасениями по поводу широты его религиозного исключения в контексте решения по делу Burwell v. Hobby Lobby Stores, Inc.
История законодательства
Конгресс Краткое название Номер законопроекта(ов) Учтена ли гендерная идентичность? Дата внесения Спонсор(ы) Количество соавторов Последний статус 103-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 1994 года Нет 23 июня 1994 г. Джерри Стадс (D MA) 137 Умер в Подкомитете Палаты представителей по образованию и гражданским правам Нет 29 июля 1994 г. Тед Кеннеди (D MA) 30 Умер в Комитете Сената по труду и человеческим ресурсам 104-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 1995 года Нет 15 июня 1995 г. Джерри Стадс (D MA) 142 Умер в Подкомитете Палаты представителей по Конституции Нет 15 июня 1995 г. Джим Джеффордс (R VT) 30 Умер в Комитете Сената по труду и человеческим ресурсам Нет 5 сентября 1996 г. Тед Кеннеди (D MA) 3 Не прошел в Сенате (49–50) 105-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 1997 года Нет 10 июня 1997 г. Кристофер Шейс (R CT) 140 Умер в Подкомитете Палаты представителей по отношениям между работодателями и работниками Нет 10 июня 1997 г. Джим Джеффордс (R VT) 34 Умер в Комитете Сената по труду и человеческим ресурсам 106-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 1999 года Нет 24 июня 1999 г. Кристофер Шейс (R CT) 173 Умер в Подкомитете Палаты представителей по отношениям между работодателями и работниками Нет 24 июня 1999 г. Джим Джеффордс (R VT) 36 Умер в Комитете Сената по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям 107-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2001 года Нет 31 июля 2001 г. Кристофер Шейс (R CT) 193 Умер в Подкомитете Палаты представителей по отношениям между работодателями и работниками Закон о недискриминации в сфере занятости 2002 года Нет 31 июля 2001 г. Тед Кеннеди (D MA) 44 Умер в Сенате 108-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2003 года Нет 8 октября 2003 г. Кристофер Шейс (R CT) 180 Умер в Подкомитете Палаты представителей по отношениям между работодателями и работниками Нет 2 октября 2003 г. Тед Кеннеди (D MA) 43 Умер в Комитете Сената по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям 110-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2007 года Да 24 апреля 2007 г. Барни Франк (D MA) 184 Умер в Подкомитете Палаты представителей по Конституции, гражданским правам и свободам Нет 27 сентября 2007 г. Барни Франк (D MA) 9 Принят Палатой представителей (235–184), умер в Сенате 111-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2009 года Да 24 июня 2009 г. Барни Франк (D MA) 203 Умер в комитетах по судебным вопросам, администрации Палаты представителей, образованию и труду, а также по надзору и правительственной реформе. Слушания проведены 23 сентября 2009 года в комитете по образованию и труду. Да 19 июня 2009 г. Барни Франк (D MA) 12 Умер в Юридическом комитете Палаты представителей Да 5 августа 2009 г. Джефф Меркли (D OR) 45 Умер в Комитете Сената по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям. Слушания проведены 5 ноября 2009 года. 112-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2011 года Да 6 апреля 2011 г. Барни Франк (D MA) 171 Умер в комитетах по образованию и рабочей силе, администрации Палаты представителей, надзору и правительственной реформе и судебной системе. Да 14 апреля 2011 г. Джефф Меркли (D OR) 43 Умер в комитете по здравоохранению, образованию, труду и пенсиям. Слушания проведены 12 июня 2012 года. 113-й Конгресс Закон о недискриминации в сфере занятости 2013 года Да 25 апреля 2013 г. Джаред Полис (D CO) 205 Направлен в комитеты по образованию и рабочей силе, администрации Палаты представителей, надзору и правительственной реформе и судебной власти. Да 25 апреля 2013 г. Джефф Меркли (D OR) 56 Принят в Сенате (64–32), умер в Палате представителей. Начиная с 114-го Конгресса, усилия по принятию законодательства о недискриминации были сосредоточены на более широком Законе о равенстве, который фокусируется на дополнительной защите, включая жилье и систему присяжных, а также на занятости.