Федеральные правила государственных закупок США

Введение

Набор правил, касающихся государственных закупок в Соединенных Штатах.

Федеральный регламент по приобретениям (FAR) является основным сводом правил, регулирующих государственные закупки в Соединенных Штатах, и кодифицирован в главе 1 раздела 48 Кодекса федеральных правил. Он охватывает многие контракты, заключаемые вооруженными силами США и NASA, а также гражданскими федеральными агентствами США. Самая большая отдельная часть FAR – это часть 52, содержащая стандартные положения запроса предложений и договорные условия. Положения запроса предложений – это требования к сертификации, уведомления и инструкции, адресованные компаниям, которые могут быть заинтересованы в участии в конкурсе на конкретный контракт. Эти положения и условия делятся на шесть типов: (i) обязательные положения запроса предложений; (ii) обязательные применимые положения запроса предложений; (iii) необязательные положения запроса предложений; (iv) обязательные договорные условия; (v) обязательные применимые договорные условия; и (vi) необязательные договорные условия. Если FAR требует включения условия в государственный контракт, но оно отсутствует, судебная практика может предусматривать, что пропущенное условие считается включенным. Это известно как доктрина Кристиана, основанная на принципе, что определенные правительственные нормативные акты имеют силу закона, и государственные служащие не могут отклоняться от закона без надлежащего разрешения. Считается, что потенциальные подрядчики знают закон, включая пределы полномочий государственных служащих. Таким образом, обязательное условие, выражающее важный или глубоко укоренившийся принцип политики государственных закупок, будет включено в государственный контракт по закону, даже если стороны намеренно его исключили. Решение о заключении контракта может быть оспорено и отменено, если протестующий докажет, что либо заказчик, либо получатель контракта не выполнил требования запроса предложений. Успешный протест может привести к пересмотру решения о заключении контракта или к заключению контракта с протестующим вместо первоначального получателя. Даже если протестующий в конечном итоге не получит контракт, государственное учреждение может быть обязано возместить ему расходы на подготовку предложения.

The Federal Acquisition Regulation (FAR) is the principal set of rules regarding Government procurement in the United States, and is codified at Chapter 1 of Title 48 of the Code of Federal Regulations, It covers many of the contracts issued by the US military and NASA, as well as US civilian federal agencies. The largest single part of the FAR is Part 52, which contains standard solicitation provisions and contract clauses. Solicitation provisions are certification requirements, notices, and instructions directed at firms that might be interested in competing for a specific contract. These provisions and clauses are of six types: (i) required solicitation provisions; (ii) required when applicable solicitation provisions; (iii) optional solicitation provisions; (iv) required contract clauses; (v) required when applicable contract clauses; and (vi) optional contract clauses." If the FAR requires that a clause be included in a government contract, but that clause is omitted, case law may provide that the missing clause is deemed to be included. This is known as the Christian Doctrine, which is based on the underlying principle that certain government regulations have the force and effect of law, and government personnel may not deviate from the law without proper authorization. Prospective contractors are presumed to know the law, including the limits of the authority of government personnel. Thus, a mandatory clause that expresses a significant or deeply ingrained strand of public procurement policy will be incorporated into a Government contract by operation of law, even if the parties intentionally omitted it. A contract award can be challenged and set aside if a protester can prove that either the contracting agency or the contract awardee did not comply with the requirements of the solicitation. A successful protest can result in reconsideration of the decision to award the contract or award of the contract to the protester in lieu of the original awardee. Even though a successful protester may not ultimately be awarded the contract, the government agency may have to pay the protester's bid and proposal costs.

Структура

Федеральное Положение о государственных закупках содержится в главе 1 раздела 48 Кодекса федеральных правил (CFR). Глава 1 разделена на подглавы A–H, которые включают в себя части 1–53. Глава 1 издается в двух томах: подглавы A–G – в томе 1, а подглава H – в томе 2. Эти тома не являются формальными подразделениями раздела 48, а лишь отражают тот факт, что FAR издается Управлением федеральной типографии в двух томах для удобства. Наиболее строго регулируемым аспектом закупок является ценообразование по контрактам, которое рассматривается во всем FAR, особенно в подчасти 15.4, частях 30 и 31, а также в подчастях 42.7, 42.8 и 42.17. Значительная часть FAR, подглава D, описывает различные социально-экономические программы, такие как различные программы поддержки малого бизнеса, закупки у иностранных поставщиков и законы, направленные на защиту работников и специалистов, работающих по государственным контрактам. Последние три главы раздела 48 (61, 63 и 99) учреждают Гражданскую комиссию по рассмотрению споров по контрактам, Комиссию по рассмотрению споров по контрактам Министерства транспорта и Совет по стандартам учета затрат соответственно. Совет по рассмотрению споров по контрактам Вооруженных сил был учрежден уставом в рамках Министерства обороны. Правильный способ ссылки на нормативный акт в FAR – указание части, подчасти, раздела, подраздела, без учета главы или подглавы. Например, правило FAR о расходах на лоббирование законодательных органов содержится в части 31 FAR, разделе 205, подразделе 22 (цитируется как "FAR 31.205-22"). Таблица содержания на дату издания 1 октября 2012 года доступна. Требуемый формат для дополнительных положений FAR, разрабатываемых ведомствами, должен соответствовать основному формату FAR. Продолжая приведенный выше пример, дополнительный раздел DFARS о расходах на лоббирование законодательных органов – это подраздел 231 DFARS, раздел 205, подраздел 22 (цитируется как "DFARS 231.205-22").

Определения

В части 2 FAR определены слова и термины, которые часто используются в FAR.

Отклонения

FAR Subpart 1.4, Отступления от FAR, описывает порядок документирования отклонений от обязательных положений FAR или дополнений к FAR, разработанных ведомствами. Документирование отклонения требуется, если для рассматриваемого вопроса существует конкретное положение или пункт FAR. Министерство обороны опубликовало множество коллективных отклонений для ускорения заключения контрактов в условиях войны. FAR 12.401 позволяет существенно адаптировать контракты на коммерческие товары, что часто влечет за собой отклонения от обязательного текста пунктов и положений. Дополнительные полномочия по отклонению или "адаптации" пунктов и положений FAR в контексте коммерческих товаров/услуг содержатся также в FAR 12.211, Технические данные; FAR 12.212, Компьютерное программное обеспечение; FAR 12.213, Другая коммерческая практика.

Неправильная деловая практика и конфликт личных интересов

В третьей части рассматриваются различные неправомерные деловые практики и личные конфликты интересов. В рамках этого раздела подпункт 3.6 в целом запрещает сознательное заключение государственных контрактов с государственным служащим или с организацией, принадлежащей одному или нескольким государственным служащим, или находящейся под их существенным контролем. Аналогичная формулировка ранее содержалась в Федеральных правилах закупок до 1984 года, и ряд решений GAO подтвердили, что агентство не нарушает данный подпункт, если ни уполномоченный по заключению контрактов, ни должностное лицо, ответственное за выбор подрядчика, не было известно о такой собственности или деловой связи.

Ратификации

Ратификация – это надлежащее утверждение уполномоченным должностным лицом, заключающим контракты, ранее осуществленной закупки государственным служащим, не имевшим на это полномочий. Пакет документов для ратификации включает юридическую записку, подтверждающую факт несанкционированного обязательства, возможность его надлежащего исполнения контрактным должностным лицом и наличие достаточных средств для его финансирования как на момент возникновения обязательства, так и в настоящее время. Также применяются другие нормативные акты и правила агентств, в том числе правила Армии США, описанные ниже. Ратификация регулируется FAR 1.602-3 (Ратификация несанкционированных обязательств), впервые включенным в FAR в 1988 году, который определяет ратификацию как акт одобрения несанкционированного обязательства должностным лицом, обладающим соответствующими полномочиями. Несанкционированное обязательство означает соглашение, не имеющее юридической силы исключительно из-за отсутствия у представителя правительства, заключившего его, полномочий действовать от имени правительства. Должностное лицо, осуществляющее ратификацию, может ее провести только при соблюдении следующих условий: (1) правительство получило товары или услуги; (2) ратифицирующее должностное лицо имеет полномочия обязывать Соединенные Штаты и обладало ими на момент возникновения несанкционированного обязательства; (3) полученный контракт в противном случае соответствует всем требованиям, то есть имеются достаточные средства, контракт не противоречит законодательству, ратификация соответствует процедурам агентства и т.д.; (4) должностное лицо, заключающее контракты, подтверждает справедливость и разумность уплаченной цены и рекомендует произвести оплату, что согласовывается с юридическим консультантом. Существуют ограничения по сумме полномочий на ратификацию несанкционированных обязательств. Начальник отдела по заключению контрактов может одобрить ратификацию на сумму до 10 000 долларов США. Главный помощник, ответственный за заключение контрактов, – до 100 000 долларов США. Руководитель органа по заключению контрактов – суммы большего размера. Ратификация в Армии США требует предоставления подписанного заявления с описанием несанкционированного обязательства, стоимости закупки и другой соответствующей документации. После этого должностное лицо, заключающее контракты, должно изучить дело и вынести рекомендацию. В случае отказа в ратификации вопрос может быть рассмотрен в соответствии с FAR Part 50 и DFARS Part 250 (Public Law 85-804) в качестве претензии в GAO или другим способом.

A ratification is the proper authorization by a contracting officer of an earlier procurement by a Government employee who was not authorized to do it. A ratification package has a legal memo that says an unauthorized commitment was made, that the commitment could properly have been done by contracting officers, and that funds were and are available for it. Other regulations and agency rules apply too, such as those from the Army discussed below. Ratifications are governed by FAR 1.602 3 (Ratification of Unauthorized Commitments), originally added to the FAR in 1988, which defines a ratification as the act of approving an unauthorized commitment by an official who has the authority to do so. Unauthorized commitment means an agreement that is not binding solely because the Government representative who made it lacked the authority to enter into that agreement on behalf of the Government. A ratifying official may ratify only when: (1) The Government has received the goods or services; (2) The ratifying official has authority to obligate the United States, and had that authority at the time of the unauthorized commitment; (3) The resulting contract would otherwise be proper, i. e., adequate funds are available, the contract is not prohibited by law, the ratification is in accordance with agency procedures, etc. ; (4) The contracting officer determines that the price paid was fair and reasonable and recommends payment, and legal counsel concurs. There are dollar limits to the authority to ratify unauthorized commitments. A Chief of Contracting Office can approve up to $10,000. A Principal Assistant Responsible for Contracting can approve up to $100,000. A Head of Contracting Authority can approve higher amounts. Ratifications in the U. S. Army call for a signed statement describing the unauthorized commitment, the value of the procurement, and other documentation. Then a contracting officer is to study the case and recommend action. If the procurement is not ratified, the matter may be handled under FAR Part 50 and DFARS Part 250 (Public Law 85 804) as a GAO claim or some other way.

Ущерб подрядчику

В части 45 FAR содержатся правила, определяющие обязанности подрядчика и средства правовой защиты правительства в таких случаях. В контракт следует включать конкретные пункты, регулирующие вопросы, связанные с оборудованием, предоставляемым правительством (GFE), и с использованием личных устройств (BYOD).

Коммерческие позиции

Полномочия, предусмотренные частью 12 FAR, "Коммерческие товары (и услуги)", должны использоваться вдумчиво и осторожно. Для уполномоченного по заключению контрактов очень соблазнительно использовать часть 12 FAR и, следовательно, часть 13 FAR в ситуациях, когда такое использование явно неуместно, учитывая основные причины, по которым Конгресс учредил полномочия по закупке коммерческих товаров. FAR 2.101, касающийся определений, устанавливает, что "коммерческий товар" означает – (6) услуги типа, предлагаемые и продаваемые на конкурентной основе в значительных объемах на коммерческом рынке по установленным каталожным или рыночным ценам за конкретные выполняемые задачи или конкретные результаты, которые должны быть достигнуты, и на стандартных коммерческих условиях. Это не включает услуги, продаваемые по почасовой ставке без установленного каталога или рыночной цены за конкретную выполняемую услугу или конкретные результаты, которые должны быть достигнуты. Для целей этих услуг – "рыночные цены" означают текущие цены, которые устанавливаются в ходе обычной торговли между покупателями и продавцами, свободными в переговорах, и которые могут быть подтверждены конкуренцией или из источников, независимых от поставщиков. Обратите внимание на акцент в определении FAR 2.101 для коммерческих товаров на установленные рыночные цены. Причина, по которой упрощенные процедуры закупок разрешены для товаров, превышающих упрощенный порог закупок в 250 000 долларов США для коммерческих товаров, заключается в наличии эффективного механизма ценообразования на рынке, который стимулирует участников рынка предоставлять товары и услуги по справедливой и разумной цене, что представляет собой очень эффективные и нерасточительные механизмы ценообразования. Как правило, на более эффективных и развитых рынках присутствует большое количество поставщиков, и потребители на этом рынке свободно получают информацию о сравнительных достоинствах продукции каждого поставщика и о ценах, что позволяет легко сравнивать продукцию разных поставщиков. Полномочия по закупке коммерческих товаров, предусмотренные частью 12 FAR, были предназначены для использования преимуществ, предлагаемых такими компаниями, как Wal-Mart (R) и Microsoft (R), где нет необходимости проходить сложный, формализованный и ресурсоемкий процесс полной конкурентной закупки, требующий от поставщиков предоставления информации о стоимости и ценах для подтверждения справедливой и разумной цены. Другими словами, часть 12 FAR была предназначена для увеличения числа конкурентов, доступных правительству США, путем отказа от всех уникальных требований, включая системы учета затрат, которые навязываются федеральным подрядчикам в рамках процедур закупок, таких как части 14, 15, 36 FAR и т. д.; вместо этого федеральное правительство могло бы действовать как обычный покупатель на полностью функционирующем коммерческом рынке, где правительство было бы лишь одним из множества потребителей, ищущих одинаковые или очень похожие товары или услуги. Однако часть 12 FAR никогда не предназначалась для применения в тех случаях, когда правительство США является единственным или одним из немногих покупателей товара или услуги, не пользующегося спросом на коммерческом рынке. Что происходит, когда участников рынка очень мало, а товары или услуги не широко доступны для общественности? Рассмотрим, например, системы наблюдения в условиях зарубежной военной операции. Видео в режиме реального времени с поля боя – это не то, что можно найти в коммерческом секторе; Wal-Mart этого не продает. Более того, часто существуют специальные ограничения, влияющие на способность коммерческих компаний выполнять такую работу. Например, специальное разрешение администратора FAA требуется, прежде чем сертифицированный самолет или пилот США сможет летать в Ираке в соответствии со специальным федеральным авиационным правилом (SFAR) 77. Если существует очень мало или только один поставщик, который может участвовать в этом требовании, нет поставщиков для значимой конкуренции, которая является основополагающим предположением частей 12 и 13 FAR. В связи с вышеизложенным, контракт на воздушную разведку НЕ является коммерческой услугой, следовательно, использование процедур заключения контрактов на коммерческие товары, предусмотренных частью 12 FAR, является совершенно неуместным и недопустимым в соответствии с применимыми законами, регулирующими федеральные закупки. Другой пример: что происходит, когда для адаптации коммерческого товара к нуждам правительства требуются значительные исследования и разработки? Следует ли в этом случае использовать части 12 и 13 FAR? Абсолютно нет. Для нестандартной модификации не существует рыночных механизмов ценообразования – правительство является единственным покупателем этой конкретной модификации коммерческого товара. Что касается ситуаций, когда спрос правительства превышает предложение на коммерческом рынке? В этом случае правительство фактически конкурирует с самим собой, поскольку поглотило весь рынок и обычно несколько заинтересованных сторон конкурируют друг с другом за одни и те же товары и услуги. Это проявляется в случаях, когда многочисленные контрактные органы требуют одни и те же товары и услуги, невольно повышая цены друг против друга. Часто в таких случаях контрактные управления принимают предложения "как есть" от относительно небольшого числа поставщиков (по сравнению со спросом), которые знают, что эти контрактные управления не координируют свои действия друг с другом или не создают советы по контролю над товарами для нормирования спроса по отношению к гражданским источникам снабжения. Как подтвердит Федеральная резервная система США, инфляция является одним из наиболее разрушительных элементов в экономической системе для инвестиций, финансовых рынков и экономической деятельности. В этом случае эффект повышения огромной инфляции затрат напрямую влияет на гражданских лиц и негосударственных потребителей, которые также конкурируют за одни и те же товары и услуги с контрактными управлениями правительства США; в конечном итоге глубокие карманы правительства побеждают меньшую покупательную способность негосударственных участников рынка. В таких случаях, как это делало правительство США во время Второй мировой войны, необходимо создавать советы по контролю над товарами для выявления всех доступных источников снабжения и нормирования поставок различным потребителям, включая потребителей правительства США, иногда с контролем цен (хотя это очень опасно, поскольку часто приводит к черным рынкам, управляемым преступниками). Одним из решений в этом случае является выявление рынков, не затронутых спросом правительства, и приобретение товаров и услуг через этот другой рынок. Когда ситуация с подавляющим спросом правительства возникает в шаткой или поврежденной экономике, спрос правительства, превышающий то, что местные поставщики могут поставлять как правительству, так и негосударственным потребителям, должен удовлетворяться поставщиками, работающими за пределами данного рынка, в том числе через систему GSA Schedule, если поврежденный рынок находится за пределами Соединенных Штатов. В федеральном правительстве имеются ресурсы и опыт, предназначенные для оказания помощи в случаях, когда федеральный спрос превышает гражданское предложение, одним из примеров является Военный колледж армии (ICAF). Устав ICAF заключается в поддержании способности национализировать экономику для достижения стратегических целей или мобилизации в военное время, это хороший ресурс и опыт в этой конкретной области. Использование частей 12 и 13 FAR без нормирования спроса через единый совет по контролю над товарами или поиска других решений, вероятно, создаст больше проблем, чем решит. Для любых закупок, при которых спрос правительства превышает гражданское предложение, следует использовать некоммерческую методологию и положения о контрактах. Маловероятно, что в этих условиях удастся добиться контроля над затратами или справедливой и разумной цены на некоммерческие товары или услуги, полученные с использованием частей 12 и 13 FAR.

The authority under FAR Part 12, Commercial Items (and services), must be used thoughtfully and carefully. It is very tempting for a contracting officer to use FAR Part 12 and hence FAR Part 13 in situations where such use is clearly not appropriate in view of the basic reasons commercial item acquisition authority was created by Congress. FAR 2.101, which is concerned with definitions, provides thata commercial item means – (6) services of a type offered and sold competitively in substantial quantities in the commercial marketplace based on established catalog or market prices for specific tasks performed or specific outcomes to be achieved and under standard commercial terms and conditions. This does not include services that are sold based on hourly rates without an established catalog or market price for a specific service performed or specific outcomes to be achieved. For purposes of these services –7affan
(ii) market prices mean current prices that are established in the course of ordinary trade between buyers and sellers free to bargain and that can be substantiated through competition or from sources independent of the offerors. Note the emphasis in the FAR 2.101 definition for

for commercial items on established market prices. The reason why Simplified Acquisition Procedures are permitted for items above the $250,000 simplified acquisition threshold for commercial items is there is an efficient market pricing mechanism which pressures market participants to provide goods and services at a fair and reasonable price which represents very efficient / non wasteful pricing mechanisms. Generally, the more efficient and well developed markets have a large number of participating vendors and information is freely available to consumers in that market on the relative merits of each vendor's products and pricing which permits easy comparison of each vendor's products to each other. FAR Part 12 commercial items acquisition authority was intended to take advantage of the WalMart's (R) and Microsoft's (R) of the world where there is no need to go through the extensive, formalistic and resource/ time consuming process of a fully negotiated procurement, which requires vendors provide cost and pricing information, to verify a fair and reasonable price. In other words, FAR Part 12 was intended to increase the number of competitors available to the US Government by jettisoning all of the unique requirements, including cost accounting systems, which are forced upon Federal contractors by acquisition processes such as FAR Parts 14, 15, 36 etc. ; instead, the Federal Government could act more like a normal buyer in a fully functioning commercial market where the Government was but one of a large number of consumers seeking the same or highly similar products or services. However, FAR Part 12 was never intended to apply where the US Government was the only or one of a very few buyers for an item or service not in demand by the commercial market place. What happens when there are very few market participants and the goods or services are not widely available to the public? Let's take surveillance systems in a military overseas contingency environment as an example. Battlefield full motion video is not something that is found in the commercial sector – Wal Marts don't sell this; moreover, frequently there are special restrictions which impact on commercial firms ability to engage in work of this nature. For example, special FAA Administrator permission is required before a US certificated aircraft or pilot can fly in Iraq under Special Federal Aviation Regulation (SFAR) 77; if there are very few, or only one, vendor who can participate in this requirement, there are no vendors out there for meaningful competition which is the bedrock assumption of FAR Parts 12 and 13. In view of the above, the airborne recon contract is NOT a commercial service – therefore the use of FAR Part 12 commercial items contracting processes is wholly inappropriate and not permissible under the applicable laws governing Federal acquisition. Taking another example, what happens when significant research and development is needed to adopt a commercial item for Government use? Should FAR Parts 12 and 13 be used here? Absolutely not. There are no market pricing mechanisms for the non standard variant – the Government is the only buyer of this particular variant of the commercially available item. What about situations where Government demand overwhelms the commercial markets supply? In this case, the Government is actually competing against itself because it has swallowed the market whole and usually has multiple requiring activities competing against each other for the same goods and services. This is exemplified in cases where numerous contracting offices demand the same goods and services, unknowingly driving prices up against each other. Frequently in these case, contracting commands accept take it or leave it prices from relatively few vendors (compared to demand) who know that these contracting offices are not coordinating amongst each other or establishing commodity control councils to ration demand against the civilian sources of supply. As the US Federal Reserve will attest to, inflation is one of the most damaging elements in an economic system to investment, capital markets and economic activity. In this case, the effect of driving massive cost inflation directly impacts civilians and non Government consumers who are also competing for the same goods and services against the US Government acquisition commands; ultimately the deep pockets of the Government win out against the lesser buying power of the non governmental market participants. In such cases, as the US Government did during World War II, commodity control councils must be established to identify all available sources of supply and ration supply to the various consumers, including US Government consumers, sometimes with price controls (although this is very dangerous because it frequently leads to black markets run by criminals). One solution in this case is to identify markets unaffected by the Government demand and seek to acquire goods and services through that other market. When the situation of overwhelming government demand occurs in a faltering or damaged economy, Government demand that is in excess of what the local vendors can supply to both Government and non Government consumers should be met by vendors who operate out of the market in question, including through the GSA Schedule system if the damaged market is outside of the United States. Resources and expertise are in the Federal Government that are designed to assist in cases where Federal demand overwhelms civilian supply, one example being the Industrial College of the Armed Forces (ICAF). The ICAF's charter is to maintain the ability to nationalize an economy to achieve strategic objectives or a wartime mobilization, this is a good resource expertise in this particular area. Use of FAR Parts 12 and 13 without rationing of demand through a single commodity control council or finding other solutions is likely to create more problems than it solves. Non commercial contracting methodology and clauses should be used for any acquisition where Government demand overwhelms civilian supply. It is highly unlikely there will be any cost controls or a fair and reasonable price obtained for non commercial services or goods obtained using FAR Parts 12 and FAR 13 under these circumstances.

Закрытые заявки

Часть 14 FAR содержит подробное описание требований к проведению тендера в форме "запечатанных предложений", при котором федеральные требования должны быть изложены "четко, точно и полно", а цена является единственным критерием для определения победителя контракта. В соответствии с данной частью, запрещены излишне ограничительные спецификации или требования, которые могут необоснованно сократить число участников тендера.

Виды контрактов

В части 16 определены типы контрактов, доступные для применения в государственных закупках, и правила, регулирующие выбор или ведение переговоров по типам контрактов.

Независимые исследования и разработки (IRAD)

Независимые исследования и разработки (НИОКР или IRAD) – это термин, используемый для описания научно-исследовательской и опытно-конструкторской деятельности, осуществляемой государственными подрядчиками самостоятельно, как правило, за собственный счет. Эта деятельность, не связанная с конкретными государственными контрактами, направлена на повышение технических возможностей подрядчиков. Она позволяет им совершенствовать существующие и разрабатывать новые технологии, увеличивая их конкурентные преимущества. Регулирование и учет IRAD играют важную роль в государственных закупках, особенно в отношении интеллектуальной собственности и прав на данные. Согласно Дополнению к Федеральному регламенту по оборонным закупкам (DFARS), подрядчики могут относить разумные косвенные затраты, связанные с IRAD, на государственные контракты. Однако технические данные, полученные исключительно в результате деятельности IRAD, обычно подлежат ограниченным правам со стороны правительства. В то же время, данные, финансируемые исключительно государственными контрактами, предоставляют правительству неограниченные права. Таким образом, подрядчики могут использовать IRAD как стратегический инструмент для создания ценных технических знаний, сохраняя при этом исключительные права на них. Принципы учета затрат обычно рассматриваются в контексте Стандарта учета затрат (CAS) 420. Однако, достижение баланса между интересами правительства и подрядчиков в отношении IRAD оказалось сложной задачей. Оборонные подрядчики выразили обеспокоенность тем, что правила DFARS могут поставить под угрозу их усилия в области IRAD, предоставив правительству возможность использовать полученную интеллектуальную собственность без надлежащей компенсации. В ответ, положение в Законе об авторизации национальной обороны на 2022 год (NDAA) предписывает внести изменения для обеспечения более полного возмещения затрат на IRAD, с целью стимулирования дальнейших инноваций. С другой стороны, некоторые политики считают, что расширение доступа правительства к данным IRAD может способствовать конкуренции. Следовательно, учет IRAD продолжает оставаться ключевым вопросом в текущей эволюции правил интеллектуальной собственности и развития технологий. По мере развития космических программ после Второй мировой войны общие затраты на исследования стали рассматриваться как обычные издержки ведения бизнеса, и в 1959 году они были разрешены в качестве косвенных затрат. Закон о военных ассигнованиях 1970 года впервые временно ограничил финансирование в связи с опасениями по поводу надлежащего управления контрактами и выгод для правительства.

Independent research and development (IR&D or IRAD) is a term used to describe the research and development activities carried out independently by government contractors, typically at their own expense. These activities, which exist outside of any specific government contracts, are intended to enhance the contractors' technical capabilities. They allow contractors to refine existing technologies and develop new ones, increasing their competitive advantage. The regulation and treatment of IRAD play crucial roles in federal contracting, particularly concerning intellectual property and data rights. According to the Defense Federal Acquisition Regulation Supplement (DFARS), contractors can allocate reasonable indirect costs from IRAD to government contracts. Yet, the technical data stemming solely from IRAD activities is typically subject to limited rights from the government's perspective. On the other hand, data exclusively funded by government contracts offers unlimited rights to the government. Contractors may, therefore, use IRAD as a strategic tool to generate valuable technical knowledge while maintaining proprietary control. Cost principles are generally read in conjunction with Cost Accounting Standard (CAS) 420. However, balancing the interests of the government and contractors in the context of IRAD has proven challenging. Defense contractors have raised concerns that DFARS regulations might jeopardize their IRAD efforts by enabling the government to use the resulting intellectual property without adequate compensation. In response, a provision in the 2022 National Defense Authorization Act (NDAA) directed revisions to ensure fuller reimbursement of IRAD costs, aiming to encourage further innovation. Conversely, some policymakers believe that increasing government access to IRAD data could stimulate competition. Consequently, the treatment of IRAD continues to be a pivotal consideration in the ongoing evolution of intellectual property regulations and technology development. As the post WW2 space programs developed, general research costs came to be seen as ordinary costs of doing business, and in 1959 they were allowed as indirect costs. The 1970 defense appropriations act temporarily limited the funding for the first time, due to concerns about adequate contract administration and benefits for the government.

Торговые марки

FAR 11.104, Использование торговой марки или описания аналога, описывает допустимые случаи использования торговых марок в запросах предложений и порядок этого. FAR 11.105, Продукты, специфичные для одного производителя, гласит: "требования агентства не должны быть сформулированы таким образом, чтобы требовать конкретную торговую марку, продукт или характеристику продукта, уникальную для одного производителя, тем самым исключая рассмотрение продукта, произведенного другой компанией, за исключением случаев, когда: (a) конкретная торговая марка, продукт или характеристика необходимы для удовлетворения потребностей правительства, и исследование рынка показывает, что аналогичные продукты других компаний или продукты, не обладающие данной характеристикой, не соответствуют потребностям агентства или не могут быть модифицированы для их соответствия; (b) право заключения контракта без обеспечения полной и открытой конкуренции подкреплено необходимыми обоснованиями и утверждениями (см. 6.302 1); и (c) обоснование отсутствия максимальной практической конкуренции задокументировано в деле при заключении контракта с использованием упрощенных процедур закупок."

Пункты для государственных контрактов

В государственных контрактах имеются обязательные пункты, которые должны быть включены в контрактный документ. FAR и DFARS содержат предписывающие разделы, а в FAR есть таблица, которую можно использовать для определения требуемых, применимых или необязательных пунктов в зависимости от тематики. Матрица пунктов FAR 52.301 – правильные пункты для категории, например, материалы, услуги, строительство или коммерческие товары, а также опционы? IDIQ? Тип контракта (см. часть 16 FAR) (т.е. фиксированная цена (FP), FP с экономической корректировкой цены, возмещение затрат, стимулирующие, время и материалы, IDIQ, аккредитивные контракты, соглашения согласно подчасти 16.7 FAR и т.д.). Следует отметить в FAR 52.301, что пункт должен быть включен как в контракт, так и в запрос предложений, а положения содержатся только в запросах предложений. Деятельность по заключению контрактов находится на разных этапах перехода к автоматизированным инструментам генерации контрактов, которые имеют меню-управляемую систему, генерирующую контракт с соответствующими пунктами. Однако часто специалисты по заключению контрактов недостаточно осведомлены о применимости определенных факультативных или обязательных пунктов в конкретном случае – особенно в отношении интеллектуальной собственности или других специализированных закупок. С переходом на автоматизированные системы многие специалисты по заключению контрактов утратили навыки подготовки контракта вручную без использования автоматизированного инструмента. Кроме того, автоматизированные системы часто не позволяют включать различные нестандартные технические задания, инструкции или пункты из-за ограничений в вариантах ввода.

Критика

Некоторые полагают, что сложность соблюдения FAR сдерживает конкуренцию, особенно среди малых предприятий, и что "существует так много законов, которые необходимо внедрить, что наши специалисты по заключению контрактов, работающие непосредственно с закупками, даже не могут им всем следовать, поскольку они фактически начинают противоречить друг другу". Нормативные акты, включая FAR, не подпадают под действие Закона о ясном изложении 2010 года. Предложения по реформе FAR неоднократно выдвигались. В 1990-х годах наблюдалось сильное давление в пользу большей либерализации и расширения свободы действий у специалистов по заключению контрактов. Стивен Келман, бывший руководитель Управления федеральной политики закупок при администрации Билла Клинтона, в своей книге "Закупки и государственное управление" (1990) писал, что систему закупок "следует существенно дерегулировать, чтобы предоставить государственным служащим больше свободы действий", и что расширение свободы действий "позволит правительству получать большую отдачу от закупок". В последнее время высказывались призывы к отмене FAR или его пересмотру, освобождению Министерства обороны от обязательств по его соблюдению, а также к использованию соглашений, заключенных по процедуре "других видов транзакций" (OTA), наряду с критикой подобных предложений. См. также: Счетная палата США, управление базой поставщиков в XXI веке.

Прочие органы по операциям

В качестве альтернативы контрактам на закупки в соответствии с FAR, федеральные ведомства могут осуществлять научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) или проекты по созданию прототипов, заключая соглашение (отличное от контракта, гранта или кооперативного соглашения) в рамках своих специальных полномочий по "другим сделкам" (OT). Конгресс предоставил такие полномочия 11 ведомствам, включая НАСА, Министерство обороны, Федеральное управление гражданской авиации, Министерство транспорта и Министерство внутренней безопасности, среди прочих. Заключать соглашения OT вправе только те федеральные ведомства, которым предоставлены полномочия OT.