Введение

1989 г. Верховный суд США вынес решение, в котором установил, что сожжение флага является защищенной формой свободы слова. Дело Texas v. Johnson, 491 U.S. 397 (1989), является знаковым решением Верховного суда Соединенных Штатов, в котором Суд постановил соотношением голосов 5–4, что сожжение флага Соединенных Штатов защищено Первой поправкой к Конституции США, поскольку это рассматривается как символическая и политическая речь. В рамках этого дела активист Грегори Ли Джонсон был осужден за сожжение американского флага во время протеста у Республиканского национального съезда 1984 года в Далласе, штат Техас, и оштрафован на 2000 долларов, а также приговорен к одному году тюремного заключения в соответствии с законодательством Техаса. Судья Уильям Бреннан, написавший мнение большинства из пяти судей, заявил, что сожжение флага Джонсоном защищено свободой слова, и поэтому государство не имеет права подвергать Джонсона цензуре или наказывать его за его действия. Это решение признало недействительными запреты на надругательство над американским флагом, которые действовали в 48 из 50 штатов на тот момент. Решение вызвало недовольство у общественности и законодателей, президент Джордж Буш-старший назвал сожжение флага "вопиющей ошибкой". Конгресс оспорил это решение и позже в том же году принял Закон о защите флага, сделав надругательство над флагом федеральным преступлением. Конституционность этого закона была вновь оспорена в Верховном суде, который в деле United States v. Eichman (1990) еще раз подтвердил, что сожжение флага является защищенной формой свободы слова и признал Закон о защите флага нарушающим Первую поправку. В последующие годы Конгресс несколько раз рассматривал поправку об осквернении флага, которая должна была бы внести изменения в Конституцию, чтобы сделать сожжение флага незаконным, но она так и не была принята. Вопрос о сожжении флага оставался спорным на протяжении десятилетий и до сих пор используется как форма протеста. Журнал Time назвал это одним из лучших решений Верховного суда с 1960 года, а юристы отмечают, что "свобода слова распространяется на символические выражения, такие как демонстрация флагов, их сожжение, ношение повязок на руку, сжигание крестов и тому подобное".

Предыстория

22 августа 1984 года Грегори Ли Джонсон, в то время член Революционной коммунистической молодежной бригады, участвовал в политической демонстрации во время Республиканского национального съезда 1984 года в Далласе, протестуя против политики администрации Рейгана. Протестующие прошли по улицам, скандируя политические лозунги и устраивая "имитации смерти" у нескольких корпоративных зданий, чтобы драматизировать последствия ядерной войны. Некоторые протестующие время от времени останавливались, чтобы разрисовать стены граффити и опрокинуть цветочные горшки, хотя сам Джонсон в этом не участвовал. У здания Mercantile Bank протестующие сняли американский флаг с флагштока. Неизвестный протестующий передал флаг Джонсону, который спрятал его под рубашку. Когда протестующие достигли мэрии Далласа, Джонсон облил флаг керосином и поджёг его. Во время сожжения флага протестующие выкрикивали фразы, такие как: "Америка, в красном, белом и синем, мы плюём на тебя, ты стоишь за грабёж, ты будешь уничтожена". Во время демонстрации никто не пострадал, хотя некоторые свидетели сожжения флага почувствовали себя глубоко оскорблёнными. Джонсон был арестован в течение получаса после поджога флага. Один из зрителей, ветеран Корейской войны по имени Дэниел Уокер, собрал остатки флага и похоронил их на заднем дворе своего дома в Форт-Уорте. Джонсона обвинили в нарушении закона штата Техас об осквернении флага, который запрещал вандализм в отношении уважаемых или почитаемых объектов. Джонсон был единственным участником протеста, которому были предъявлены уголовные обвинения. Первоначально ему было предъявлено обвинение в нарушении общественного порядка, но впоследствии обвинение было снято. 13 декабря 1984 года коллегия присяжных из шести человек признала Джонсона виновным в осквернении флага, и впоследствии он был приговорён к одному году тюремного заключения и штрафу в размере 2000 долларов. Джонсон обжаловал свой приговор в Пятый апелляционный суд Техаса, но был вновь признан виновным. Затем он обжаловал решение в Апелляционный суд по уголовным делам Техаса, который отменил его приговор, установив, что права Джонсона, гарантированные Первой поправкой к Конституции, были нарушены. Суд постановил, что действия Джонсона являлись символической речью, защищённой Первой поправкой, и написал, что "правительство не может предписывать своим гражданам чувство единства. Следовательно, это же правительство не может создать символ единства и предписывать набор одобренных сообщений, связанных с этим символом". Апелляционный суд Техаса также подтвердил, что его действия не представляли собой нарушения общественного порядка. Штат Техас подал апелляцию в Верховный суд, прося его пересмотреть дело. В 1988 году Верховный суд удовлетворил апелляцию.

Мнение суда

Устные слушания состоялись 21 марта 1989 года. Дэвид Д. Коул и Уильям Кунстлер представляли интересы Грегори Ли Джонсона, а Катхи Элис Дрю – интересы штата Техас. В ходе устных прений штат защищал свой закон на двух основаниях: во-первых, штаты имеют весомый интерес в сохранении общепризнанного национального символа; во-вторых, штат заинтересован в предотвращении нарушения общественного порядка. 21 июня 1989 года Верховный суд вынес решение 5 голосов против 4 в пользу Джонсона. Судья Уильям Бреннан изложил мнение большинства, к которому присоединились судьи Тургуд Маршалл, Гарри Блэкман, Антонин Скалия и Энтони Кеннеди. Кеннеди также представил отдельное особое мнение. В своем мнении большинства Бреннан подтвердил давнюю позицию Суда о том, что Первая поправка к Конституции США защищает невербальные действия как символическую речь, указав, что защита речи по Первой поправке «не ограничивается произнесенным или написанным словом». Бреннан также сослался на дело *Tinker v. Des Moines Independent Community School District* (1969), в котором Суд признал ношение черной повязки формой выражения мнения, чтобы продемонстрировать последовательность Суда в признании символических действий защищенной речью. Затем Суд должен был определить, можно ли считать действия Джонсона символической речью, что позволило бы ему оспорить свой приговор, ссылаясь на Первую поправку. В деле *Spence v. Washington* (1974) Суд отверг «точку зрения, согласно которой практически неограниченный спектр поведения можно квалифицировать как «речь», если человек, совершающий это поведение, намеревается тем самым выразить идею», но признал, что поведение может быть «в достаточной степени пронизано элементами коммуникации, чтобы подпадать под действие Первой и Четырнадцатой поправок». Чтобы определить, обладает ли конкретное действие элементами «речи», необходимыми для применения Первой поправки, Суд спросил, «присутствовало ли намерение передать конкретное сообщение и велика ли вероятность того, что это сообщение будет понято наблюдателями». Суд, опираясь на дело *Spence*, пришел к выводу, что сожжение флага Джонсоном «представляет собой выразительное действие, позволяющее ему ссылаться на Первую поправку». Бреннан отметил, что политический характер сожжения флага был «как преднамеренным, так и совершенно очевидным», поскольку это произошло во время Национального съезда Республиканской партии. Суд отклонил утверждение о том, что Джонсон виновен в нарушении общественного порядка, заявив, что «фактически не произошло и не угрожало нарушения общественного порядка из-за сожжения флага Джонсоном». Хотя штат Техас утверждал, что сожжение флага подлежит наказанию, поскольку оно «склонно спровоцировать» нарушение общественного порядка, Суд не согласился с этим, установив, что сожжение флага не обязательно приводит к нарушению общественного порядка. Ссылаясь на дело *Brandenburg v. Ohio* (1969), Бреннан написал, что штат может наказывать только за речь, подстрекающую к «неминуемым противоправным действиям», и отверг, что сожжение флага является таковым.

Согласие Кеннеди

Судья Кеннеди приложил к мнению большинства Бреннана особое мнение. В нем Кеннеди признал потенциальную непопулярность решения, но подтвердил, что роль Верховного суда заключается в защите целостности Конституции, даже если "иногда нам приходится принимать решения, которые нам не нравятся". Кеннеди продолжил:

Я согласен с тем, что флаг занимает особое, одинокое место чести в эпоху, когда абсолютным истинам не доверяют, а простые истины обременены излишними оправданиями. При всем уважении к этим взглядам, я не считаю, что Конституция дает нам право судить так, как настоятельно призывают несогласные члены Суда, как бы тяжело ни было объявить об этом решении. Хотя символы часто являются тем, что мы в них вкладываем, флаг неизменно выражает убеждения, которые разделяют американцы – веру в закон и мир, и в ту свободу, что поддерживает человеческий дух. Дело, рассматриваемое сегодня, заставляет нас осознать цену, которую мы платим за эти убеждения. Это одновременно трогательно и фундаментально – флаг защищает даже тех, кто презирает его.

Разногласия Ренквиста

Главный судья Уильям Ренквист написал особое мнение, к которому присоединились судьи Байрон Уайт и Сандра Дэй О’Коннор. Ренквист утверждал, что «уникальное положение» флага «оправдывает правительственный запрет на сжигание флага таким образом, как это сделал ответчик Джонсон». Ренквист обсудил значение флага на протяжении всей американской истории, например, в колониальную эпоху, во время войны 1812 года и Гражданской войны, отметив, что сжигание символа национального единства принципиально отличается от других политических демонстраций, где свобода слова может защищать протестующих. Ренквист писал:

«Американский флаг, таким образом, на протяжении более чем 200 лет нашей истории стал видимым символом, воплощающим нашу нацию. Он не представляет взгляды какой-либо конкретной политической партии и не отражает какую-либо конкретную политическую философию. Флаг – это не просто еще одна «идея» или «точка зрения», конкурирующая за признание на «рынке идей». Миллионы и миллионы американцев относятся к нему с почти мистическим почтением, независимо от их социальных, политических или философских убеждений. Я не согласен с тем, что Первая поправка отменяет закон Конгресса и законы 48 из 50 штатов, которые криминализируют публичное сжигание флага». Ренквист утверждал, что флаг занимает уникальное место в американской традиции, например, на могилах военнослужащих, и поэтому должен занимать особое место в практике, сложившейся в соответствии с Первой поправкой. Ренквист сослался на несколько предыдущих решений Суда, которые демонстрировали признание флага как уникального национального символа, включая дело Halter v. Nebraska (1907). Ренквист процитировал мнение большинства, высказанное судьей Джоном Маршаллом Харланом: «Каждый истинный американец испытывает не просто признательность к этому флагу, но и глубокую привязанность». Однако большинство судей, поддержавших Джонсона, не обнаружило в Конституции доказательств, указывающих на то, что флаг должен занимать позицию «уникальности». Бреннан напрямую ответил на это утверждение, написав: «Более того, ни в тексте Конституции, ни в наших решениях, толкующих ее, нет указаний на то, что для американского флага существует отдельная юридическая категория», и заключил: «Поэтому мы отказываемся создавать для флага исключение из принципов, защищенных Первой поправкой». Ренквист далее утверждал, что сожжение флага Джонсоном не является выразительным действием, написав, что сожжение флага «не является существенной частью какого-либо изложения идей», а скорее «эквивалентно нечленораздельному хрипу или рыку, который, по-видимому, скорее используется не для выражения какой-либо конкретной идеи, а для вызывания враждебности у других». Он полагал, что техасский закон является разумным ограничением лишь способа выражения идеи Джонсоном, оставляя Джонсону «полный арсенал других символов и всех мыслимых форм словесного выражения, чтобы выразить свое глубокое несогласие с национальной политикой». Стивенс сравнил публичное осквернение флага с размещением объявлений на Монументе Вашингтону, написав, что такое поведение «может расширить рынок для свободного выражения, но ценой, которую я не готов заплатить».

Реакция общественности

Решение вызвало недовольство среди американцев и повлекло за собой волну критики со стороны общественности. Юрист Джеффри Р. Стоун отметил, что решение было "чрезвычайно непопулярным" среди американцев, а журнал Newsweek описал ощущение "ошеломляющего негодования" по всей стране. В общенациональном опросе общественного мнения, проведенном вскоре после вынесения решения, 75 процентов респондентов выразили несогласие с ним, и почти две трети поддержали идею внесения поправки в конституцию для защиты флага. Опросы, проведенные Национальным центром изучения общественного мнения, показали снижение числа респондентов, выражающих "высокое доверие" к суду – с 34 процентов до вынесения решения до 17 процентов после. Однако на уровень доверия могло повлиять решение суда по делу Webster v. Reproductive Health Services, последовавшее за делом Johnson через две недели. На митинге в поддержку поправки об осквернении флага сенатор Боб Доул (республиканец от штата Канзас) заявил: "Американцы, возможно, не знают всех тонкостей конституционного права, но они узнают осквернение, когда видят его. Они требуют действий". В своем заявлении в Сенате 18 июля 1989 года сенатор Стром Турмонд (республиканец от штата Южная Каролина) сказал, что решение "открыло шлюз эмоций по всей стране, требующих немедленных действий". 4 октября 1989 года сенатор Трент Лотт (республиканец от штата Миссисипи) сообщил Сенату, что во время посещения избирателей в Миссисипи он "слышал возмущение" в "городе за городом" и утверждал, что некоторые из тех, кого он видел, были "в слезах из-за этого решения". Хотя первоначальная поддержка поправки об осквернении флага была высокой среди американцев – опрос Newsweek показал, что 71 процент американцев согласились с этой идеей – опросы общественного мнения, проведенные Gallup, демонстрируют тенденцию к снижению числа респондентов, поддерживающих поправку: с 71 процента в 1989 году до 68 процентов в 1990 году и 55 процентов в 2005 году. Опрос CNN, проведенный в 2006 году, показал аналогичные результаты: 56 процентов респондентов высказались за, а 40 процентов – против. Опрос Pew Research, проведенный в 2006 году, показал, что лишь 49 процентов респондентов назвали поправку о сжигании флага "очень важной" во время протестов против Джорджа Флойда в 2020 году и протестов против абортов в 2022 году.

История законодательства

Решение суда признало недействительными законы против надругательства над американским флагом, которые в то время действовали во всех штатах, кроме Аляски и Вайоминга. 22 июня 1989 года, на следующий день после вынесения решения, 101-й Конгресс Сената принял резолюцию, выразившую "глубокое разочарование" решением суда 97 голосами против 3. 27 июня Палата представителей приняла резолюцию, выражающую "глубокую обеспокоенность" по поводу решения, 411 голосами против 5. Президент Джордж Буш-старший также резко высказался против решения, назвав сожжение флага "вопиющей ошибкой". Буш призвал Конгресс отменить решение по делу Джонсона, приняв новую конституционную поправку, запрещающую надругательство над флагом. 30 июня Буш выступил перед собравшимися у мемориала Иво Дзимы в Вашингтоне, округ Колумбия, чтобы выразить свое недовольство решением суда и призвать Конгресс к быстрым действиям. 12 сентября Палата представителей приняла резолюцию, получившую название "Закон о защите флага 1989 года", которая устанавливала федеральную уголовную ответственность за надругательство над флагом любым способом, включая его сожжение. Законопроект был принят Сенатом 5 октября и вступил в силу без подписи Буша. Закон был немедленно оспорен Грегори Ли Джонсоном, который вместе с тремя другими протестующими сжег флаг на ступенях Капитолия в день вступления закона в силу, 30 октября 1989 года. Всем четверым были предъявлены обвинения в нарушении Закона о защите флага, но обвинения против Джонсона были сняты, поскольку ему не удалось поджечь свой флаг. Джонсон назвал отказ от его преследования "вопиющим правосудием", заявив, что он "возмущен". Дело против оставшихся трех протестующих было отклонено федеральными судьями, ссылавшимися на дело Джонсона, но адвокаты обжаловали решение в Верховном суде, который 31 марта 1990 года вынес определение о принятии дела к рассмотрению. В деле "Соединенные Штаты против Эйхмана" (1990) Суд вновь подтвердил, что сожжение флага является защищенной речью в соответствии с Первой поправкой, и те же пять судей, что и в деле Джонсона, составили большинство. В заключении, также написанном судьей Бреннаном, Суд объявил Закон о защите флага 1989 года неконституционным и отменил его. С тех пор Конгресс несколько раз рассматривал поправку об осквернении флага, впервые на 104-м Конгрессе в 1995 году и в последний раз на 109-м Конгрессе в 2006 году. Резолюция трижды проходила в Палате представителей, но ни разу не была принята Сенатом. Последняя мера была принята Палатой представителей 22 июня 2005 года, но 27 июня 2006 года не получила достаточной поддержки в Сенате, проиграв с разницей в один голос. Интерес к поправке об осквернении флага возродился в 2020 году, когда президент Дональд Трамп во время митинга в Талсе, штат Оклахома, заявил, что считает, что за сожжение флага следует наказывать годом тюремного заключения. Позже Трамп попросил Верховный суд "пересмотреть" свои решения о сожжении флага. 20 июля 2016 года Грегори Ли Джонсон был вновь арестован за сожжение американского флага во время Республиканского национального съезда, проходившего в Кливленде, штат Огайо. Обвинения были сняты прокурорами в январе 2017 года, и город Кливленд согласился выплатить Джонсону 225 000 долларов в качестве компенсации.