Гарантия в праве: понятие, виды и особенности

Введение

Юридический термин

Гарантия – это форма сделки, в которой одно лицо, для получения доверия, уверенности или кредита для другого, берет на себя обязательство отвечать за него. Она может также обозначать договор, посредством которого обеспечиваются требования, права или имущество. Гарантию следует отличать от бытового понятия "личное поручительство" тем, что гарантия является юридической концепцией, порождающей экономический эффект. Личное поручительство, напротив, часто используется для обозначения обещания, данного отдельным лицом, которое подкрепляется или удостоверяется его словом. Аналогичным образом, гарантия имеет юридическую силу, поскольку одна сторона подтверждает обещание другой (обычно об оплате), обещая сама заплатить в случае неисполнения обязательств. С точки зрения закона, лицо, предоставляющее гарантию, называется поручителем или "гарантом". Лицо, которому предоставляется гарантия, является кредитором или "бенефициаром"; а лицо, оплата или исполнение обязательств которого обеспечивается посредством гарантии, именуется "должником", "основным должником" или просто "принципалом". Поручительства классифицируются следующим образом:

Те, в которых заключается соглашение об установлении для конкретной цели отношений между принципалом и поручителем, участником которого является обеспеченный кредитор;
те, в которых заключается аналогичное соглашение только между принципалом и поручителем, при котором кредитор является посторонним;
те, в которых, без какого-либо договора поручительства, существует первичная и вторичная ответственность двух лиц за один и тот же долг, при этом долг, между этими двумя лицами, является долгом только одного из них, а не обоих в равной степени, так что другой, если он будет вынужден его выплатить, будет иметь право на возмещение от лица, которым (между ними) он должен был быть уплачен.

Этимология

Гарантия иногда пишется как "guarantie" или "guaranty". Она происходит от старофранцузской формы слова "warrant", восходящего к германскому слову, которое в немецком языке звучит как wahren: защищать или делать надёжным и обязательным.

Англия

В английском праве гарантия – это договор, по которому лицо (гарант) берет на себя обязательство уплатить долг или обеспечить исполнение обязанности третьим лицом, которое несет первоочередную ответственность за данную уплату или исполнение. Объем долга, за который отвечает гарант, соразмерен обязательству третьей стороны. Это акцессорный договор, не отменяющий первоначального обязательства по уплате или исполнению и являющийся вторичным по отношению к основному обязательству. Он становится недействительным в случае неисполнения первоначального обязательства. В Англии существуют две формы гарантии: гарантии, предусматривающие условную уплату, при которой гарант платит в случае неисполнения обязательств основным должником. В этом случае гарантия не подлежит принудительному исполнению до наступления случая неисполнения. И обязательство "обеспечить", когда обязанность гаранта заключается в том, чтобы обеспечить исполнение обязательства основным должником. Неисполнение основного должника автоматически приведет к нарушению гарантом своих договорных обязательств, по которым кредитор может подать в суд. Ответственность гаранта по закону зависит от ответственности основного должника, и когда обязательства основного должника прекращаются, прекращаются и обязательства гаранта, за исключением определенных случаев, когда освобождение основного должника происходит в силу действия закона. Соразмерный, вторичный характер ответственности гаранта, а также тот факт, что гарантия является договором об ответе за неисполнение, долг или убытки, принципиально отличает гарантию от возмещения ущерба. Если, например, лицо ошибочно полагает, что кто-то несет перед ним ответственность, и гарантия предоставляется на этой ошибочной основе, гарантия признается недействительной в соответствии с договорным правом, поскольку ее основание (то, что другой человек несет ответственность) отсутствует. Для заключения гарантии не требуется специальной формулировки. Отличие гарантии от страхования заключается не в различии между словами "страхование" и "гарантия", а в сути договора, заключенного сторонами. Законодательные требования к гарантии в Англии, во-первых, определяются законом о мошенничестве (Statute of Frauds), который в разделе 4 предусматривает, что "не может быть возбуждено исковое заявление, в котором ответчик должен отвечать за долг, неисполнение или убытки другого лица, если только соглашение, на основании которого возбуждается такое заявление, или какой-либо меморандум или запись о нем, не будет составлено в письменной форме и подписано стороной, которая должна нести ответственность, или другим лицом, законно уполномоченным ею". Фактически это означает, что гарантия не является недействительной, а лишь не подлежит принудительному исполнению в рамках иска о личной ответственности (chose in personam). Требование о письменной подписи было уточнено в делах *Elpis Maritime Co v. Marti Chartering Co Inc* ("Maria D") [1992] 1 AC 21 и *J Pereia Fernandes SA v. Mehta* [2006] EWHC 813 (Ch). В первом случае соглашение было подписано стороной, утверждавшей, что она подписала его только в качестве агента, но этот факт был признан несущественным. Во втором случае было установлено, что договор подлежит исполнению либо на основании письменного соглашения, подписанного гарантом или его агентом, либо, если гарантия была устной, отдельная записка или меморандум о соглашении может сделать гарантию аналогичным образом подлежащей исполнению. В первом случае суд постановил, что достаточно, чтобы документ был написан или напечатан гарантом, достаточно было указания инициалов в электронном письме, но стандартный заголовок электронного письма не был достаточным. Суд полагал, что этого незначительного действия было достаточно для применения Статута, поскольку давно установлено, что одного отпечатка пальца или знака "X" достаточно. Закон об электронных коммуникациях 2000 года предоставил право издавать нормативные акты для изменения законодательства с целью приведения его в соответствие с современным использованием электронных коммуникаций. Это соответствует статье 9 Директивы ЕС об электронной коммерции 2000 года, которая специально допускает исключения из требования о письменной форме гарантии. Было даже установлено, что нажатие кнопки для подтверждения личных данных в достаточной степени удовлетворяет требованию Статута о мошенничестве. Вторым необходимым документом является Закон лорда Тентердена (9 Geo. 4. c. 14), который гласит, что "не может быть возбуждено исковое заявление, в котором любое лицо обвиняется или привлекается к ответственности в связи с каким-либо заявлением или заверениями, сделанными или данными в отношении характера, поведения, кредитоспособности, способности, торговли или сделок другого лица, с намерением или целью, чтобы это другое лицо могло получить кредит, деньги или товары, если только такое заявление или заверение не будет сделано в письменной форме и подписано стороной, которая должна нести ответственность". Закон лорда Тентердена, который применяется как к корпоративным компаниям, так и к физическим лицам, стал необходимым в связи с уклонением от действия Статута о мошенничестве, когда гарантия за долг, неисполнение или убытки, не оформленная в письменной форме, рассматривалась как мошенническое представление, дающее право на возмещение ущерба в виде деликта.

In English law, a guarantee is a contract whereby the person (the guarantor) enters into an agreement to pay a debt, or effect the performance of some duty by a third person who is primarily liable for that payment or performance. The extent of the debt that the guarantor is liable to this debt is co extensive to the obligation of the third party. It is a collateral contract, which does not extinguish the original obligation for payment or performance and is secondary to the primary obligation. It is rendered null and void if the original obligation fails. Two forms of guarantee exists in England:
guarantees creating a conditional payment, wherein if the principal fails, the guarantor will pay. Under this form, the guarantee is not enforceable until failure occurs. a "see to it" obligation, where the guarantor's obligation is to ensure that the principal will carry out the obligation. Failure of the principal to do so will automatically make the guarantor in breach of his contractual obligation, on which the creditor can sue. The liabilities of a guarantor in law depend upon those of the principal debtor, and when the principal's obligations cease the guarantor's do too, except in certain cases where the discharge of the principal debtor is by the operation of the law. The co extensive, secondary nature of the liability of the guarantor along with the fact that the guarantee is a contract to answer default, debt, or miscarriage; crucially differentiates the guarantee from an indemnity. If, for example, a person wrongly supposes that someone is liable to them, and a guarantee is given on that erroneous basis, the guarantee is invalid by virtue of the law of contracts, because its foundation (that another was liable) failed. No special phraseology is necessary to form a guarantee. What distinguishes a guarantee from insurance is not any difference between the words "insurance" and "guarantee", but the substance of the contract entered into by the parties. The statutory requisites of a guarantee are, in England, prescribed firstly by the statute of frauds, which provides in section 4 that "no action shall be brought whereby to charge the defendant upon any special promise to answer for the debt, default or miscarriages of another person, unless the agreement upon which such action shall be brought, or some memorandum or note thereof, shall be in writing and signed by the party to be charged therewith, or some other person thereunto by him lawfully authorized". This in effect means that a guarantee is not invalid but are merely unenforceable through a chose in personam. The requirement for a signature in writing was clarified in Elpis Maritime Co v. Marti Chartering Co Inc (the "Maria D") [1992] 1 AC 21 and J Pereia Fernandes SA v. Mehta [2006] EWHC 813 (Ch). In the former, an agreement had been signed by a party purporting to have signed only as an agent, but this fact was considered insignificant. In the latter, it was held that a contract was enforceable either by written agreement signed by the guarantor or his agent OR; if the guarantee was oral, a separate note or memorandum of the agreement could make the guarantee similarly enforceable. In the former, the court held it was sufficient that it was written or printed by the guarantor, an initial within an email was sufficient but a standard header name in an email was not. The court believed that the minor action was sufficient to engage the Statute as it had long been held that a single fingerprint, or "X" was sufficient. The Electronic Communications Act 2000 created a power to issue statutory instruments to modify legislation so as to be congruent with modern use of electronic communications. This is congruent with Article 9 of the EU Directive on Electronic Commerce 2000, this specifically allowed exceptions to the 'in writing' requirement of a guarantee. It has even been held that clicking a button to confirm personal details sufficiently discharges the Statute of Frauds requirement. The second requisite is Lord Tenterden's Act (9 Geo. 4. c. 14), which enacts that "no action shall be brought whereby to charge any person upon or by reason of any representation or assurance made or given concerning or relating to the character, conduct, credit, ability, trade or dealings of any other person, to the intent or purpose that such other person may obtain credit, money or goods upon unless such representation or assurance be made in writing signed by the party to be charged therewith". Lord Tenterden's Act, which applies to incorporated companies and to individual persons, was rendered necessary by an evasion of the statute of frauds, treating the guarantee for a debt, default or miscarriage, when not in writing as a fraudulent representation, giving rise to damages for a tort.

Статут о мошенничестве

Закон о мошенничестве не признает недействительной устную гарантию, но делает ее неисполнимой. Следовательно, он может быть использован в качестве основания для защиты в судебном разбирательстве, и денежные средства, выплаченные на основании гарантии, не подлежат возврату. Индексация не является гарантией в рамках данного закона, если она не предполагает первоначальную ответственность третьего лица. Поэтому она не обязательно должна быть оформлена в письменном виде, если представляет собой лишь обещание взять на себя ответственность за долг, если лицо, которому дано обещание, станет ответственным. Закон также не применяется к обещанию агента дель-кредере не совершать продажи от имени принципала, кроме как в отношении полностью платежеспособных лиц, и возлагает на агента ответственность за любые убытки, возникшие в результате невыполнения данного обещания. Обещание предоставить гарантию подпадает под действие закона, в то время как обещание добиться гарантии – нет. Общие принципы, определяющие, что является гарантией в рамках закона о мошенничестве, следующие: (1) должна существовать или предполагаться первоначальная ответственность третьего лица; (2) обещание должно быть дано кредитору; (3) гарант не должен нести ответственность, независимую от явного обещания гарантии; (4) основной целью сторон гарантии должно быть исполнение обязательства третьей стороны; и (5) заключенный договор не должен рассматриваться как продажа кредитором обещателю обеспечения долга или самого долга. Что касается формы записки или меморандума о гарантии, удовлетворяющего требованиям закона о мошенничестве, то "любое специальное обещание, данное каким-либо лицом после принятия данного закона, отвечать за долг, неисполнение или неудачу другого лица, оформленное в письменном виде и подписанное лицом, на которое возлагается обязательство, или другим лицом, надлежащим образом уполномоченным им, не будет признано недействительным для поддержки иска, судебного разбирательства или другой процедуры, направленной на привлечение к ответственности лица, давшего такое обещание, только по причине того, что встречное удовлетворение за данное обещание не указано в письменной форме или не вытекает логически из письменного документа". Достаточно любого письменного документа, содержащего условия соглашения между сторонами и подписанного лицом, на которое возлагается обязательство, при этом идея соглашения не обязательно должна присутствовать в сознании подписавшего. Однако необходимо, чтобы имена сторон, участвующих в сделке, были указаны в письменной форме; чтобы лицо, на которое возлагается обязательство, или его представитель подписали соглашение или другой документ, ссылающийся на него; и чтобы на момент составления записки или меморандума существовало полное соглашение. Меморандум не обязательно должен быть составлен одновременно с самим соглашением.

The statute of frauds does not invalidate a verbal guarantee, but renders it unenforceable. It may therefore be available to support a defense to an action, and money paid under it cannot be recovered. An indemnity is not a guarantee within the statute, unless it contemplates the primary liability of a third person. It need not, therefore, be in writing when it is only a promise to become liable for a debt if the person to whom the promise is made should become liable. Neither does the statute apply to the promise of a del credere agent to make no sales on behalf of his principal except to persons who are absolutely solvent, and renders the agent liable for any loss that may result from the non fulfilment of his promise. A promise to give a guarantee is within the statute, though not one to procure a guarantee. The general principles which determine what are guarantees within the statute of frauds are: (1) the primary liability of a third person must exist or be contemplated; (2) the promise must be made to the creditor; (3) there must be no liability by the surety independent of an express promise of guarantee; (4) the main object of the parties to the guarantee must be the fulfilment of a third party's obligation; and (5) the contract entered into must not amount to a sale by the creditor to the promiser of the security for a debt or of the debt itself. As regards the kind of note or memorandum of the guarantee that will satisfy the statute of frauds, "no special promise to be made, by any person after the passing of this act, to answer for the debt, default or miscarriage of another person, being in writing and signed by the party to be charged, or some other person by him thereunto lawfully authorized, shall be deemed invalid to support an action, suit or other proceeding, to charge the person by whom such promise shall have been made, by reason only that the consideration for such promise does not appear in writing or by necessary inference from a written document." Any writing embodying the terms of the agreement between the parties and signed by the party to be charged is sufficient; and the idea of agreement need not be present to the mind of the person signing. It is, however, necessary that the names of the contracting parties should appear somewhere in writing; that the party to be charged, or his agent, should sign the agreement or another paper referring to it; and that, when the note or memorandum is made, a complete agreement shall exist. The memorandum need not be contemporaneous with the agreement itself.

Соединенные Штаты

В Соединенных Штатах, но, по-видимому, не в других странах, проводится различие между поручителем и гарантом. Поручитель обычно связывается с основным должником одновременно и на том же основании, тогда как договор гаранта является его самостоятельным обязательством, и гарант не несет ответственности, пока не будут предприняты все разумные меры для взыскания долга с основного должника в случае неисполнения обязательств. Прямые договорные отношения между поручителем и основным должником отсутствуют. Поручитель заключает договор с кредитором и не несет солидарной ответственности перед ним.

Другие юрисдикции общего права

В Индии гарантия может быть как устной, так и письменной, тогда как в Австралии, Ямайке и Шри-Ланке она должна быть оформлена в письменном виде. В ирландском Законе о мошенничестве содержатся положения, аналогичные положениям английского Закона о мошенничестве.

Гражданское право

В соответствии с различными существующими гражданскими кодексами, поручительство, когда основное обязательство не имеет встречного предоставления, является недействительным, если недействительность не является следствием личной недееспособности основного должника. Однако в некоторых странах одной лишь личной недееспособности несовершеннолетнего заемщика достаточно для отмены гарантии по предоставленному ему кредиту. Египетские кодексы допускают гарантии, явно заключенные "ввиду отсутствия у должника правоспособности" для заключения действительного основного обязательства. Португальский кодекс сохраняет ответственность поручителя по недействительному основному обязательству до тех пор, пока последнее не будет юридически аннулировано. Согласно ряду кодексов, гражданские поручительства делятся на договорные, законные и судебные, а испанский кодекс дополнительно разделяет их на безвозмездные и за возмездие. Немецкий гражданский кодекс требует, чтобы обещание поручителя было подтверждено в письменной форме, если он сам не исполнил основное обязательство. Согласно большинству гражданских кодексов, гарантия, как и любой другой договор, обычно может быть заключена устно в присутствии свидетелей, а в определенных случаях (например, при значительных суммах денег) – посредством приватной подписи или судебного или нотариального акта. Французский и Бельгийский кодексы, кроме того, предусматривают, что поручительство не может предполагаться, а должно быть всегда выражено.

Договорное право

В Англии требования общего права к гарантии такие же, как и к любому другому контракту: взаимное согласие двух или более сторон, правоспособность заключать контракт и встречное удовлетворение. Предложение о предоставлении гарантии должно быть принято явно или подразумеваемо. Если согласие поручителя на гарантию было получено обманным путем от лица, которому она предоставлена, то договор не имеет юридической силы. Обман может заключаться в утаивании, сокрытии или искажении фактов. Однако раскрытию подлежат лишь те факты, которые действительно имеют существенное значение для принятого риска. Правоспособность сторон вступать в договор гарантии может быть ограничена безумием или опьянением поручителя, если это известно кредитору, или иными обстоятельствами, лишающими дееспособности. К обычным обстоятельствам, лишающим дееспособности, относятся ограничения, применимые к несовершеннолетним. В некоторых гарантиях встречное удовлетворение является "единовременным". Например, в обмен на предоставление договора аренды поручитель несет ответственность за выполнение обязательств по этому договору. В других случаях оно является "фрагментарным" или предоставляется постепенно, например, когда гарантия выдается для обеспечения остатка по текущему счету в банке за поставленные товары. Если встречное удовлетворение является "единовременным", гарантия действует на протяжении всего срока аренды и является безотзывной. Если встречное удовлетворение является "фрагментарным", то, если иное не предусмотрено в гарантии, поручитель может в любое время прекратить свою ответственность по гарантии. Полное отсутствие встречного удовлетворения или незаконное встречное удовлетворение со стороны лица, предоставляющего гарантию, препятствует ее исполнению. Хотя во всех странах взаимное согласие двух или более сторон является существенным для заключения любого контракта, встречное удовлетворение не везде считается необходимым элементом. Так, в Шотландии контракт может быть обязательным и без встречного удовлетворения.

Круговые гарантии

Кроссовые гарантии возникают, когда два или более связанных предприятия или физических лица соглашаются гарантировать взаимные обязательства и долги. Кроссовые гарантии позволяют компаниям, входящим в корпоративную группу, поддерживать друг друга при привлечении финансирования, снижая риски для кредиторов или выигрывать контракты благодаря более прочной финансовой позиции.

Ответственность

Ответственность поручителя по его гарантии зависит от ее условий и не обязательно совпадает с ответственностью основного должника. Однако очевидно, что обязательство поручителя не может превышать обязательство основного должника. Тем не менее, во многих действующих гражданских кодексах гарантия, возлагающая на поручителя ответственность, превышающую ответственность основного должника, не признается недействительной, а лишь ограничивается ответственностью основного должника. Однако в Индии ответственность поручителя, если иное не предусмотрено договором, совпадает с ответственностью основного должника. Если ответственность поручителя по сумме меньше, чем у основного должника, в Англии и Америке возникают вопросы о том, несет ли поручитель ответственность только за часть долга, равную пределу его ответственности, или, до этого предела, за весь долг. Поручитель не может быть привлечен к ответственности, кроме как за убытки, понесенные вследствие неисполнения гарантированного обязательства. Более того, в случае солидарной гарантии нескольких поручителей, если все они не подпишут ее, никто из них не несет по ней ответственности. Пределы ответственности поручителя должны толковаться таким образом, чтобы соответствовать тому, что разумно можно вывести из намерения сторон, выраженного в письменной форме. В случаях неясного толкования допустимо обращение к устным доказательствам для разъяснения, но не для противоречия письменным доказательствам гарантии. Как общее правило, поручитель не несет ответственности, если основной долг не подлежит взысканию. В Англии до сих пор не было окончательного решения о том, применяется ли это правило в случаях, когда основной должник является несовершеннолетним и по этой причине не несет ответственности перед кредитором. Когда директора гарантируют исполнение компанией контракта, выходящего за рамки их полномочий и, следовательно, не имеющего юридической силы для компании, ответственность директоров может быть взыскана с них лично.

Прекращение ответственности

Не всегда легко определить, на какой срок сохраняется ответственность по гарантии. Иногда гарантия ограничена одной сделкой и, очевидно, предназначена для обеспечения защиты только от одного конкретного нарушения обязательств. С другой стороны, часто бывает, что гарантия не прекращается одной сделкой, а распространяется на серию сделок и остается действующей гарантией до тех пор, пока она не будет отозвана действиями сторон или смертью поручителя. В этом случае она называется непрерывной гарантией. Не существует четких правил толкования, определяющих, является ли гарантия непрерывной или нет, и каждый случай должен рассматриваться индивидуально, по существу. Зачастую для правильного толкования необходимо изучить сопутствующие обстоятельства, которые часто раскрывают предмет, который стороны имели в виду при предоставлении гарантии, и объем и цель сделки между ними. Большинство непрерывных гарантий представляют собой либо обычные коммерческие обеспечения для выданных авансов или поставленных товаров основному должнику, либо поручительства за надлежащее поведение лиц на государственной или частной службе. Что касается последнего вида непрерывных гарантий, то ответственность поручителя, как правило, прекращается при любом изменении состава лиц, в пользу или для которых предоставлена гарантия. В Англии Комиссары казначейства Его Величества могут изменять характер любого обеспечения, предоставленного за надлежащее поведение руководителями государственных ведомств или компаниями за надлежащее исполнение обязанностей должности или работы на государственной службе.

Ограничение ответственности

Прежде чем поручитель может быть привлечен к ответственности по гарантии, основной должник должен допустить неисполнение обязательств. Однако, когда это произошло, кредитор, при отсутствии прямого соглашения об ином, может предъявить иск поручителю, не уведомляя его о таком неисполнении до обращения к основному должнику или реализации имеющихся у последнего обеспечений долга. В странах, где муниципальное право основано на римском праве, поручители обычно обладают правом (от которого, однако, могут отказаться) требовать от кредитора сначала обратить взыскание на имущество основного должника (если таковое имеется), то есть оценить и продать его, а вырученные средства направить на погашение гарантированного долга, прежде чем обращаться к поручителю. Это право "соответствует здравому смыслу справедливости и естественной справедливости". В Англии это право никогда не было полностью признано, равно как и в Америке и Шотландии. Однако в Англии, до предъявления кредитором требования об оплате, поручитель, предоставив кредитору возмещение расходов и издержек, может потребовать обращения взыскания на основного должника, если тот платежеспособен и способен оплатить долг. Аналогичное право доступно и поручителю в Америке. Ни в одной из этих стран, ни в Шотландии, один из нескольких поручителей, к которому кредитор предъявляет иск о взыскании всей гарантированной суммы долга, не может обязать кредитора разделить свой иск между поручителями и уменьшить его до доли и пропорции каждого поручителя. Тем не менее, это beneficium divisionis, как оно называется в римском праве, признается многими действующими кодексами.

Применение обязательств

Обычно в Англии ответственность по гарантии взыскивается посредством иска в Высоком суде или окружном суде. Кредитор также вправе добиться возмещения ущерба посредством зачета или встречного иска в деле, возбужденном против него поручителем. С другой стороны, поручитель теперь может в любом суде, в котором рассматривается иск по гарантии, воспользоваться любым имеющимся зачетом между основным должником и кредитором. Кроме того, если один из нескольких поручителей по одному и тому же долгу подвергается иску со стороны кредитора или другого поручителя, он может посредством привлечения третьего лица потребовать от своих со-поручителей выплаты доли в общей ответственности. Независимые доказательства ответственности поручителя по гарантии должны быть представлены в суде. Кредитор не может ссылаться на признания, сделанные основным должником, или на решение или присуждение, вынесенные против него. Лицо, несущее ответственность как поручитель за другого по гарантии, обладает правами в отношении лица, которому была предоставлена гарантия. Что касается прав поручителя в отношении основного должника, то, если гарантия была предоставлена с согласия должника, но не иначе, после наступления дефолта, должник обязан освободить поручителя от ответственности путем уплаты гарантированного долга. Если поручитель уплатил какую-либо часть гарантированного долга, он имеет право считаться кредитором на уплаченную сумму и требовать ее возврата. В случае банкротства основного должника поручитель в Англии может действовать против имущества банкрота не только в отношении платежей, произведенных до банкротства основного должника, но и, по всей видимости, в отношении условной обязанности по выплате по гарантии. Если кредитор уже предпринял действия, поручитель, выплативший гарантированный долг, имеет право на все дивиденды, полученные кредитором от банкрота в отношении гарантированного долга, и занять место кредитора в отношении будущих дивидендов. Права поручителя против кредитора в Англии могут быть осуществлены даже лицом, которое первоначально было основным должником, но впоследствии стало поручителем по соглашению со своим кредитором.

The usual mode in England of enforcing liability under a guarantee is by action in the High Court or the County Court. It is also permissible for the creditor to obtain redress by means of a set off or counterclaim, in an action brought against him by the surety. On the other hand, the surety may now, in any court in which the action on the guarantee is pending, avail himself of any set off which may exist between the principal debtor and the creditor. Moreover, if one of several sureties for the same debt is sued by the creditor or his guarantee, he can, by means of a third party complaint, claim contribution from his co sureties towards the common liability. Independent proof of the surety's liability under his guarantee must always be given at the trial. The creditor cannot rely on admissions made by or a judgment or award against the principal debtor. A person liable as a surety for another under a guarantee possesses rights against the person to whom the guarantee was given. As regards the surety's rights against the principal debtor, where the guarantee was made with the debtors consent but not otherwise, after he has made default, be compelled by the surety to exonerate him from liability by payment of the guaranteed debt. If the surety has paid any portion of the guaranteed debt, the surety is entitled to rank as a creditor for the amount paid and to compel repayment. In the event of the principal debtor's bankruptcy, the surety can in England act against the bankrupt's estate, not only in respect of payments made before the bankruptcy of the principal debtor, but also, it seems, in respect of the contingent liability to pay under the guarantee. If the creditor has already acted, the surety who has paid the guaranteed debt has a right to all dividends received by the creditor from the bankrupt in respect to the guaranteed debt, and to stand in the creditor's place as to future dividends. The rights of the surety against the creditor are in England exercisable even by one who in the first instance was a principal debtor, but has since become a surety, by arrangement with his creditor.

Залоговые права в отношении кредитора

Основное право поручителя перед кредитором дает ему право, после оплаты гарантированного долга, воспользоваться всеми обеспечительными мерами, которые кредитор имел в отношении основного должника. Если кредитор утратил эти обеспечительные меры вследствие собственного небрежения, пропуска срока исковой давности или сделал их иным образом недоступными, поручительство прекращается на соответствующую часть долга. Это право, которое сохраняется за поручителем до момента требования к нему об оплате, распространяется на все виды обеспечения, независимо от того, реализованы они или нет. «Каждое лицо, являющееся поручителем по долгу или обязательству другого лица, или несущее солидарную ответственность за долг или обязательство, после уплаты такого долга или выполнения такого обязательства, имеет право на передачу ему или доверенному лицу от его имени каждого судебного решения, залогового права или иного обеспечения, находящегося в распоряжении кредитора в отношении такого долга или обязательства, независимо от того, считается ли такое решение, залоговое право или иное обеспечение по закону погашенным в результате уплаты долга или выполнения обязательства. Такое лицо имеет право занять место кредитора и использовать все доступные средства правовой защиты, а при необходимости и после надлежащего возмещения убытков – использовать имя кредитора в любом судебном или ином разбирательстве, чтобы получить от основного должника, любого со-поручителя, со-подрядчика или со-должника, в зависимости от обстоятельств, возмещение понесенных убытков и выплаченных сумм. Уплата или выполнение обязательства, произведенные таким поручителем, не могут быть использованы в качестве аргумента против предъявления им подобных требований. Однако, со-поручитель, со-подрядчик или со-должник не имеет права взыскать с другого со-поручителя, со-подрядчика или со-должника по вышеуказанному основанию сумму, превышающую справедливую долю, которую последний должен нести в соответствии с их взаимоотношениями». Право поручителя на суброгацию, то есть на переход к нему прав кредитора в отношении основного должника после уплаты им гарантированного долга, признается в Америке и многих других странах.

The surety's principal right against the creditor entitles him, after payment of the guaranteed debt, to the benefit of all securities which the creditor held against the principal debtor. If the creditor has lost these securities by default or laches or rendered them otherwise unavailable, the surety is discharged pro tanto. This right, which is not in abeyance till the surety is called on to pay extends to all securities, whether satisfied or not. "[E]very person who being surety for the debt or duty of another, or being liable with another for any debt or duty, shall pay such debt or perform such duty, shall be entitled to have assigned to him, or to a trustee for him, every judgment, specialty, or other security, which shall be held by the creditor in respect of such debt or duty, whether such judgment, specialty, or other security shall or shall not be deemed at law to have been satisfied by the payment of the debt or performance of the duty, and such person shall be entitled to stand in the place of the creditor, and to use all the remedies, and, if need be, and upon a proper indemnity, to use the name of the creditor, in any action or other proceeding at law or in equity, in order to obtain from the principal debtor, or any co surety, co contractor, or co debtor, as the case may be, indemnification for the advances made and loss sustained by the person who shall have so paid such debt or performed such duty; and such payment or performance so made by such surety shall not be pleadable in bar of any such action or other proceeding by him, provided always that no co surety, co contractor, or co debtor shall be entitled to recover from any other co surety, co contractor, or co debtor, by the means aforesaid, more than the just proportion to which, as between those parties themselves, such last mentioned person shall be justly liable". The right of the surety to be subrogated on payment by him of the guaranteed debt, to all the rights of the creditor against the principal debtor is recognized in America and many other countries.

Права поручителя на других поручителей

Поручитель имеет право на регресс к сопоручителю в отношении их общей ответственности. Это право не возникает из какого-либо договора, а основано на принципах справедливости, равенства бремени и выгоды, и существует независимо от того, связаны ли поручители совместно или солидарно, и одним или разными обязательствами. Однако право на регресс не возникает, если каждый поручитель отвечает только за определенную часть гарантированного долга; или в случае поручительства за поручителя; или когда лицо становится поручителем совместно с другим по его просьбе. Регресс может быть осуществлен либо до выплаты, либо сразу после того, как поручитель выплатил больше своей доли общего долга; и сумма, подлежащая возмещению, теперь всегда определяется числом платежеспособных поручителей, хотя ранее это правило действовало только в сфере справедливости. В случае банкротства поручителя, сопоручитель может предъявить требование к его имуществу в размере превышения его доли регрессного взыскания. Право на регресс – не единственное право, которым обладают сопоручители друг против друга, они также имеют право на выгоду от всех обеспечений, полученных любым из них в качестве компенсации за ответственность по основному долгу. Римское право не признавало права на регресс между поручителями. Однако оно закреплено во многих современных кодексах.

Освобождение от ответственности

Наиболее распространенным основанием для освобождения гаранта обычно является поведение кредитора. Основной принцип заключается в том, что если кредитор нарушает какие-либо права, которыми обладал поручитель при заключении договора поручительства, даже если ущерб незначителен, гарантия не подлежит исполнению. Освобождение поручителя может быть достигнуто (1) путем изменения условий договора между кредитором и основным должником или договора между кредитором и поручителем; (2) путем принятия кредитором нового обеспечения от основного должника взамен первоначального; (3) путем освобождения кредитором основного должника от ответственности; (4) путем предоставления кредитором основного должнику дополнительного времени для погашения гарантированного долга; или (5) путем утраты кредитором обеспечений, полученных в отношении гарантированного долга. Первые четыре из этих действий в совокупности называются новацией. В целом, все, что прекращает основное обязательство, неизбежно прекращает и обязательство поручителя, не только в Англии, но и в других странах. В большинстве гражданских кодексов поручитель освобождается от обязательств в случае действий кредитора, противоречащих правам поручителя, хотя правило, принятое в Англии, Шотландии, Америке и Индии, освобождающее поручителя от ответственности, когда кредитор без согласия поручителя продлевает срок исполнения основного обязательства, признается двумя существующими гражданскими кодексами, но отвергается большинством из них. Отзыв договора поручительства по соглашению сторон или, в определенных случаях, смерть поручителя также могут привести к его освобождению. Смерть поручителя сама по себе не прекращает гарантию, но, за исключением случаев, когда по своему характеру гарантия является безотзывной для самого поручителя, она может быть отозвана путем прямого уведомления после его смерти или когда кредитор получает косвенное уведомление о смерти; за исключением случаев, когда по завещанию исполнитель завещания имеет право продолжить гарантию, в этом случае исполнитель должен конкретно отозвать гарантию для ее прекращения. Если один из нескольких солидарных поручителей умирает, ответственность оставшихся в живых продолжается, по крайней мере, до тех пор, пока она не будет прекращена путем прямого уведомления. В таком случае имущество умершего поручителя освобождается от ответственности. Срок исковой давности может лишить права на предъявление требований по гарантии, в зависимости от изменений, предусмотренных законодательством в любом штате США, где гарантия подлежит исполнению.

The most prolific ground of discharge of a guarantor usually arises from the creditor's conduct. The governing principle is that if the creditor violates any rights which the surety possessed when he entered into the suretyship, even though the damage is only nominal, the guarantee cannot be enforced. The surety's discharge may be accomplished (1) by a variation of the terms of the contract between the creditor and the principal debtor, or of that between the creditor and the surety; (2) by the creditor taking a new security from the principal debtor in lieu of the original one; (3) by the creditor discharging the principal debtor from liability; (4) by the creditor binding himself to give time to the principal debtor for payment of the guaranteed debt; or (5) by loss of securities received by the creditor in respect of the guaranteed debt. The first four of these acts are collectively termed a novation. In general whatever extinguishes the principal obligation necessarily determines that of the surety, not only in England but elsewhere. By most civil codes the surety is discharged by conduct of the creditor inconsistent with the surety's rights, although the rule prevailing in England, Scotland, America and India which releases the surety from liability when the creditor extends without the surety's consent the time for fulfilling the principal obligation, while recognized by two existing codes civil, is rejected by the majority of them. A revocation of the contract of suretyship by act of the parties, or in certain cases by the death of the surety, may also operate to discharge the surety. The death of a surety does not per se determine the guarantee, but, save where from its nature the guarantee is irrevocable by the surety himself, it can be revoked by express notice after his death, or by the creditor becoming receiving constructive notice of the death; except where, under the testator's will, the executor has the option of continuing the guarantee, in which case the executor should specifically withdraw the guarantee in order to terminate it. If one of a number of joint and several sureties dies, the future liability of the survivors continues, at least until it has been terminated by express notice. In such a case, however, the estate of the deceased surety would be relieved from liability. The statute of limitations may bar the right of action on guarantees subject to variation by statute in any U. S. state where the guarantee is sought to be enforced.

Личная ответственность

В деле Manches LLP v Carl Freer (2006) EWHC 991 директор компании предоставил гарантию исполнения обязательств своих компаний по оплате гонораров адвокатов в случае их неисполнения. Высокий суд установил, что он подписал гарантию от имени своих компаний, а не лично, и, следовательно, не несёт личной ответственности за непогашенные долги. Это решение можно сопоставить с решением по делу Young v Schuler (1883) 11 QBD 651, основанному на иных обстоятельствах, где вопрос заключался в том, подписал ли Шулер соглашение исключительно по доверенности от имени одной из сторон, или также и от себя лично в качестве гаранта.