Провокационная защита: «Паника из-за гомосексуальности» в уголовных делах о насилии

Введение

Спорная правовая защита
правовая защита от насильственных преступлений

Защита от "гей-паники" или защита на основании гомосексуального домогательства – это стратегия правовой защиты, используемая в ситуациях, когда гетеросексуальный человек, обвиняемый в насильственном преступлении против гомосексуального (или бисексуального) человека, утверждает, что потерял контроль и отреагировал агрессивно из-за нежелательного сексуального внимания, проявленного к нему. Обвиняемый использует доступные правовые средства защиты от нападения и убийства с целью добиться оправдания, смягчения наказания или осуждения за менее тяжкое преступление. Обвиняемый может заявлять, что воспринял сексуальные знаки от лица своего пола как настолько оскорбительные или пугающие, что был спровоцирован на ответную реакцию, действовал в целях самообороны, находился в состоянии ограниченной вменяемости или временного невменяемости, и что это обстоятельство является смягчающим или оправдывающим. Тесно связанной стратегией является защита, применяемая в случаях нападения или убийства трансгендерного человека, с которым нападавший(ие) вступал(и) или собирался вступить в сексуальные отношения, и который(е) утверждают, что не знал(и) о трансгендерности жертвы, что якобы вызвало у нападавшего паническую реакцию, часто являющуюся проявлением трансфобии. В большинстве случаев насилие или убийство совершается гетеросексуальным мужчиной в отношении андрофильной трансгендерной женщины.

История

Защита от "гей-паники" возникла в результате сочетания правовых стратегий защиты, существовавших в середине девятнадцатого века, и психического расстройства, описанного в начале двадцатого века. Она стремилась использовать правовые рамки защиты на основании временного невменяемости, спровоцированного состояния или самообороны, часто опираясь на психическое состояние, известное как "гомосексуальное паническое расстройство".

Гомосексуальное паническое расстройство

Эдвард Дж. Кемпф (1886–1971), психиатр, ввёл термин «гомосексуальная паника» в 1920 году и определил его как состояние «паники, вызванной давлением неконтролируемых извращённых сексуальных влечений», классифицировав его как острое злокачественное диссоциативное расстройство, подразумевающее нарушение нормального восприятия и функций памяти. Кемпф выявил это состояние во время и после Первой мировой войны в больнице Святой Елизаветы в Вашингтоне, округ Колумбия.

Расстройство было кратко включено в DSM-I как дополнительный термин в Приложении C, но не фигурировало в последующих изданиях DSM и, следовательно, не рассматривается Американской психиатрической ассоциацией как диагностируемое состояние. В отличие от юридической защиты, возникшей позднее и названной в его честь, начало этого состояния не связывалось с нежелательными гомосексуальными приставаниями. Скорее, Кемпф утверждал, что оно вызывается собственными «возбуждёнными гомосексуальными влечениями» индивида. Гомосексуальная паника как психическое расстройство отличается от юридической защиты, основанной на гомосексуальной панике (HPD), также известной как «защита от гей-паники». В то время как расстройство гомосексуальной паники в какой-то момент считалось диагностируемым медицинским состоянием, HPD подразумевает лишь временную потерю контроля над собой.

Виды защиты

Стратегия защиты от гей-паники обычно подразделяется на три категории защиты: защита от провокации, самооборона (включая несовершенную самооборону) и защиты, основанные на невменяемости (включая временное безумие, непреодолимый импульс и сниженную вменяемость). Защита от гей-паники не является самостоятельной защитой, а скорее юридической тактикой, используемой стороной защиты, стремящейся добиться оправдательного приговора, смягчения наказания или обвинительного приговора по менее тяжкому обвинению. О статусе защиты от гей-паники в Австралии Кент Блор писал в 2012 году:

В Австралии, по состоянию на 2023 год, все австралийские штаты либо полностью отменили защиту от провокации (Тасмания в 2003 году, Виктория в 2005 году, Западная Австралия в 2008 году и Южная Австралия в 2020 году), либо ограничили ее применение. Квинсленд ограничил защиту от провокации в 2011 году и дополнительно ограничил ее в 2017 году (с оговоркой о возможности ее применения в "исключительных обстоятельствах", определяемых магистратом). В отличие от этого, в Новом Южном Уэльсе, Австралийской столичной территории и Северной территории были внесены изменения, устанавливающие, что не насильственные сексуальные домогательства (любого рода, включая гомосексуальные) не являются допустимым основанием для защиты. Южная Австралия первой в Австралии легализовала добровольные гомосексуальные акты в 1975 году; однако по состоянию на апрель 2017 года она оставалась единственным австралийским штатом, не отменившим и не пересмотревшим защиту от гей-паники. В 2015 году правительство штата Южная Австралия ожидало отчета от Южно-Австралийского института правовой реформы и решения об апелляции в Высший суд, поданной из Апелляционного суда Южной Австралии. В 2011 году Эндрю Негре был убит Майклом Линдсеем, избившим и ударившим его ножом. Основной аргумент защиты Линдсея заключался в том, что он ударил Негре ножом в грудь и живот, но смерть Негре наступила в результате перерезания горла другим человеком. Вторичный аргумент заключался в том, что Линдсей потерял самоконтроль после того, как Негре сделал ему сексуальные предложения и предложил деньги за секс. Присяжные признали Линдсея виновным в убийстве и приговорили его к пожизненному заключению с минимальным сроком 23 года. Апелляционный суд оставил приговор в силе, установив, что инструкции присяжным относительно защиты от гей-паники были ошибочными, но любой разумный присяжный пришел бы к выводу, что обычный человек не потерял бы самоконтроль и не действовал бы так, как Линдсей. Высший суд постановил, что должным образом проинструктированное жюри могло бы установить, что предложение денег за секс, сделанное белым мужчиной аборигену в его доме и в присутствии его жены и семьи, могло иметь особую остроту, которой не было бы в нежелательном сексуальном предложении одного мужчины к другому при других обстоятельствах. Линдсея повторно судили, и он снова был признан виновным в убийстве. Апелляционный суд подтвердил приговор, а ходатайство о разрешении на обжалование в Высшем суде было отклонено. В апреле 2017 года Южно-Австралийский институт правовой реформы рекомендовал реформировать закон о провокации, чтобы устранить дискриминацию по признаку сексуальной ориентации и/или пола, но отложить удаление не насильственного сексуального домогательства в качестве частичной защиты от убийства до подготовки второго этапа доклада. В 2023 году Гектор Энрике Валенсия Валенсия в Новом Южном Уэльсе был признан невиновным в убийстве после того, как обнаружил, что секс-работница, с которой он вступил в сношение, была трансгендерной женщиной, и задушил ее телефонным шнуром. Председательствующий судья заявил, что не может быть доказано вне разумных сомнений, что Валенсия намеревался причинить ей серьезный вред. Вместо этого он был признан виновным в непредумышленном убийстве.

In Australia, as of 2023, all Australian states have either abolished the provocation defense altogether (Tasmania in 2003, Victoria in 2005, Western Australia in 2008 and South Australia in 2020), or have restricted its application. Queensland restricted the defense of provocation in 2011, and further restricted it in 2017 (with a clause to allow it in 'exceptional circumstances' to be determined by a magistrate). In a differing approach, New South Wales, the ACT and Northern Territory have implemented changes to stipulate that non violent sexual advances (of any kind, including homosexual) are not a valid defense. South Australia was the first Australian jurisdiction to legalize consensual homosexual acts in 1975; however, as of April 2017 it was the only Australian jurisdiction not to have repealed or overhauled the gay panic defense. In 2015, the South Australian state government was awaiting the report from the South Australian Law Reform Institute and the outcome of the appeal to the High Court from the Court of Criminal Appeal of South Australia. In 2011, Andrew Negre was killed by Michael Lindsay bashing and stabbing him. Lindsay's principal defense was that he stabbed Negre in the chest and abdomen but Negre's death was the result of someone else slitting Negre's throat. The secondary defense was that Lindsay's action in stabbing Negre was because he had lost self control after Negre made sexual advances towards him and offered to pay Lindsay for sex. The jury convicted Lindsay of murder and he was sentenced to life imprisonment with a 23 year non parole period. The Court of Criminal Appeal upheld the conviction, finding that the directions to the jury on the gay panic defense were flawed, but that every reasonable jury would have found that an ordinary person would not have lost self control and acted in the way Lindsay did. The High Court held that a properly instructed jury might have found that an offer of money for sex made by a Caucasian man to an Aboriginal man in the latter's home and in the presence of his wife and family may have had a pungency that an unwelcome sexual advance made by one man toward another in other circumstances would not have. Lindsay was re tried and was again convicted of murder. The Court of Criminal Appeal upheld the conviction, and an application for special leave to appeal to the High Court was dismissed. In April 2017, the South Australian Law Reform Institute recommended that the law of provocation be reformed to remove discrimination on the basis of sexual orientation and/or gender, but that the removal of a non violent sexual advance as a partial defence to murder be deferred until stage 2 of the report was produced. In 2023, one Hector Enrique Valencia Valencia in New South Wales was found not guilty of murder after discovering a sex worker he'd engaged with was a trans woman and proceeding to strangle her with a telephone cord. The presiding justice stated that it could not be proven beyond a reasonable doubt that Valencia had intended to seriously harm her. He was instead found guilty of manslaughter.

Новая Зеландия

В 2003 году гей-дизайнер интерьеров и бывший телеведущий Дэвид Макни был убит секс-работником по совместительству, Филиппом Лейтоном Эдвардсом. На суде Эдвардс заявил, что сказал Макни, что он не является геем, но готов мастурбировать перед ним за деньги, при условии полного отсутствия физического контакта. Защита успешно аргументировала, что Эдвардс, имевший 56 предыдущих судимостей и находившийся на условно-досрочном освобождении одиннадцать дней, был спровоцирован на избиение Макни после того, как тот нарушил их договоренность о неприкосновении. Эдвардс был приговорен к девяти годам тюремного заключения за непредумышленное убийство. В июле 2009 года 32-летний венгерский турист Фердинанд Амбах был признан виновным в убийстве 69-летнего Рональда Брауна, ударив его банджо и затолкав гриф инструмента в горло Брауна. Амбаху первоначально предъявили обвинение в убийстве, но оно было переквалифицировано в непредумышленное убийство после того, как адвокат Амбаха успешно использовал аргумент "паники из-за гомосексуальности". 26 ноября 2009 года парламент Новой Зеландии проголосовал за отмену статьи 169 Уголовного кодекса 1961 года, исключив возможность использования аргумента провокации в новозеландском законодательстве, хотя некоторые утверждали, что это изменение было скорее следствием неудачной попытки защиты на основании провокации в судебном процессе над бывшим парнем Софи Эллиотт, обвиняемым в ее убийстве.

Филиппины

Старший капрал Джозеф Скотт Пембертон, морской пехотинец из Массачусетса, был признан виновным в причинении смерти (но не в убийстве) Дженнифер Лауд в номере мотеля в Олонгапо на Филиппинах в 2014 году. Полиция сообщила, что Пембертон пришел в ярость, узнав, что Лауд – трансгендерная женщина. После того, как Пембертон отбыл шесть лет из десятилетнего срока, президент Родриго Дутерте предоставил ему полное помилование. Сенатор Ими Маркос заявила, что помилование поможет Филиппинам поддерживать "очень тесные и дружеские" отношения с США.

Великобритания

В руководстве, предоставленном адвокатам Службой государственной прокуратуры Англии и Уэльса, указано: "Тот факт, что жертва предприняла сексуальное сближение с обвиняемым, сам по себе не является автоматическим основанием для самообороны в действиях, которые обвиняемый затем совершает". В Великобритании это известно на протяжении десятилетий как "защита Портсмута" или "защита гвардейца". Последний термин был использован в эпизоде 1980 года сериала "Рампол из Бейли".

Федеральные законы

В 2018 году сенатор Эдвард Марки (демократ от штата Массачусетс) и конгрессмен Джозеф Кеннеди III (демократ от штата Массачусетс) представили законопроекты S.3188 и H.R.6358 соответственно, которые должны были запретить использование аргумента "паники из-за геев и трансгендеров" в качестве защиты на федеральном уровне. Оба законопроекта не прошли комитетские слушания. Законопроекты предусматривали запрет для федерального уголовного обвиняемого приводить в качестве оправдания тот факт, что ненасильственное сексуальное приближение к лицу или восприятие или убеждение относительно пола, гендерной идентичности или самовыражения, или сексуальной ориентации этого лица, оправдывает или смягчает тяжесть совершенного преступления. Законопроекты были повторно внесены на рассмотрение в январе 2023 года.

Государственные законы

В 2006 году законодательный орган штата Калифорния внес поправки в Уголовный кодекс, включив инструкции для присяжных игнорировать предвзятость, симпатию, предубеждение или общественное мнение при принятии решения, а также была принята директива об обучении окружных прокуроров стратегиям, связанным с паникой, и о предотвращении влияния предвзятости на результаты судебного разбирательства. Американская ассоциация адвокатов (ABA) единогласно приняла резолюцию в 2013 году, призывающую правительства следовать примеру Калифорнии в предписании четких инструкций присяжным игнорировать предвзятость и обучать прокуроров вопросам защиты от паники. +Запреты и рассмотрение запретов для защиты от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией. Считается запрещенным законопроект. Реф. Калифорния — 2014 AB2501 2015 A5467/S499 2017 A5001/S50 — 2019 A2707/S3293 2016 A429 2018 2020 A1796/S2609 Вашингтон, округ Колумбия 2017 — B22 0102 — 2020 B23 0409 Джорджия 2018 — HB931 Висконсин 2019 — AB436 Вашингтон 2019 2020 HB1687 Пенсильвания 2020 — HB2333 Колорадо — 2020 SB20 221 Техас 2020 — HB73 Вирджиния — 2021 HB2132 Мэриленд — 2021 HB231 Орегон — 2021 HB3020/SB704 Вермонт — 2021 HB128 Флорида 2021 — SB718 Айова 2021 — HF310 Нью-Мексико 2021 2022 SB213 Миннесота 2021 — SF360 Массачусетс 2021 — HD2275/SD1183 Небраска 2021 — LB321 Арканзас 2022 — LB321 Северная Каролина 2022 — HB321 Нью-Гэмпшир 2021 — HB238 — 2023 HB315 Делавэр 2023 HB142 Мичиган 2023 HB4718

27 сентября 2014 года губернатор Джерри Браун подписал Ассамблеи законопроект № 2501, сделав Калифорнию первым штатом в США, запретившим защиту от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией. AB 2501 устанавливает, что обнаружение, знание или потенциальное раскрытие фактического или предполагаемого пола, гендерной идентичности, гендерного выражения или сексуальной ориентации жертвы само по себе не является достаточным основанием для смягчения обвинения до непредумышленного убийства. В августе 2017 года Брюс Раунер, губернатор Иллинойса, подписал SB1761, запрещающий защиту от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией в этом штате. В июне 2018 года законопроекты H7066aa и S3014, запрещающие защиту от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией, были приняты Ассамблеей Род-Айленда с подавляющим большинством голосов: Палата представителей проголосовала 68–2, а Сенат – единогласно (27 голосов). Губернатор Род-Айленда подписал законопроект в закон месяц спустя, в июле 2018 года. Закон вступил в силу немедленно. В 2019 году законодательный орган штата Нью-Йорк вновь рассмотрел вопрос о запрете защиты от паники в связи с гомогендерной ориентацией. На сессию 2019–2020 годов были представлены законопроекты S3293 и A2707; предыдущие версии законопроекта были отклонены в комитете (S7048, сессия 2013–14; A5467/S499, сессия 2015–16; A5001/S50, сессия 2017–18). 30 июня 2019 года, в день марша гордости в Нью-Йорке, губернатор Эндрю Куомо подписал закон о запрете, который вступил в силу немедленно. В апреле 2019 года обе палаты законодательного органа штата Гавайи приняли законопроекты о запрете защиты от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией (HB711 и SB2). Был создан конференц-комитет для согласования двух версий законопроекта; согласованный законопроект был принят обеими палатами 26 апреля 2019 года и подписан в закон два месяца спустя, 26 июня 2019 года, губернатором Дэвидом Иге. Закон вступил в силу немедленно. В мае 2019 года законодательный орган штата Невада принял SB97, запрещающий защиту от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией, используемую в судах и трибуналах штата Невада. 14 мая 2019 года губернатор Стив Сисолак подписал закон SB97. Закон вступил в силу 1 октября 2019 года. В июне 2019 года Генеральная Ассамблея штата Коннектикут единогласно приняла SB 0058, запрещающую защиту от паники в связи с трансгендерной и гомогендерной ориентацией. Законопроект был подписан губернатором Недом Ламонтом. Закон вступил в силу 1 октября 2019 года в соответствии с правилами, установленными Конституцией штата Коннектикут. Также в июне 2019 года законодательный орган штата Мэн принял законопроект (голосование в Палате 132–1 и в Сенате 35–0), который был подписан губернатором Джанет Миллс 21 июня 2019 года, чтобы запретить "защиту от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией" с немедленной силой. Нью-Джерси принял законопроект без единого голоса против запрета защиты от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией; он был подписан в январе 2020 года. В феврале 2020 года законодательный орган штата Вашингтон принял законопроект (в Палате 90 голосов против 5, при 3 воздержавшихся, и в Сенате 46 голосов против 3) об отмене защиты от паники в связи с гомогендерной ориентацией. Законопроект был подписан в марте 2020 года губернатором штата Вашингтон Джеем Инсли. Штат Вашингтон стал десятым штатом США, запретившим защиту от паники в связи с гомогендерной ориентацией, когда закон вступил в силу в июне 2020 года. В июле 2020 года Колорадо стал 11-м штатом США, отменившим защиту от паники в связи с гомогендерной ориентацией. Окончательное голосование было 63–1–1 в Палате и 35–0 в Сенате. В декабре 2020 года Совет округа Колумбия единогласно проголосовал за законопроект о запрете использования "защиты от паники в связи с гомо- и трансгендерной ориентацией". Мэр Муриэль Баузер заявила, что подпишет этот законопроект. Затем законопроект будет направлен на Капитолийский холм для 30-дневного рассмотрения Конгрессом, что требуется в соответствии с Законом о самоуправлении округа Колумбия. По состоянию на январь 2021 года аналогичные законопроекты были внесены в нескольких других штатах.

On September 27, 2014, Governor Jerry Brown signed Assembly Bill No. 2501, making California the first state in the US to ban the gay and trans panic defense. AB 2501 states that discovery of, knowledge about, or potential disclosure of the victim's actual or perceived gender, gender identity, gender expression, or sexual orientation does not, by itself, constitute sufficient provocation to justify a lesser charge of voluntary manslaughter. In August 2017, Bruce Rauner, Governor of Illinois, signed SB1761, banning the gay and trans panic defenses in that state. In June 2018, H7066aa and S3014, bills to prohibit the gay and trans panic defense passed the Rhode Island Assembly with overwhelming margins: The House voted 68–2 and the Senate voice voted 27–0. The Governor of Rhode Island signed the bill into law a month later in July 2018. The law went into effect immediately. In 2019, the New York State Legislature once again considered banning the gay panic defense. For the 2019–2020 session, the bills considered were S3293 and A2707; prior versions of the bill have died in committee (S7048, 2013–14 session; A5467/S499, 2015–16 session; A5001/S50, 2017–18 session). On June 30, 2019, the day of the NYC Pride March, Governor Andrew Cuomo signed the ban into law, effective immediately. In April 2019, both houses of the Hawaii State Legislature passed bills to prohibit the gay and trans panic defense (HB711 and SB2). A conference committee was set up to reconcile the two versions of the bill; the reconciled bill passed both houses on April 26, 2019, and was signed into law two months later, on June 26, 2019, by the Governor David Ige. It went into effect immediately. In May 2019, the Nevada Legislature passed SB97 to prohibit the gay and trans panic defense used within Nevada state courts and tribunals. On May 14, 2019, Governor Steve Sisolak signed SB97 into law. The law went into effect on October 1, 2019. In June 2019, the Connecticut General Assembly passed SB 0058 unanimously to prohibit the trans and gay panic defense. The bill was signed into law by Governor Ned Lamont. The law went into effect on October 1, 2019, as per the rules governed under the Constitution of Connecticut. Also in June 2019, the Maine Legislature passed a bill (House vote 132–1 and Senate vote 35–0), which was signed by Governor Janet Mills on June 21, 2019, to ban the "gay and trans panic defense" effective immediately. New Jersey passed a bill without a single vote in opposition to ban the gay and trans panic defense; it was signed into law in January 2020. In February 2020, the Washington State Legislature passed a bill (House vote 90–5 with 3 excused and Senate vote 46–3) to abolish the gay panic defense. The bill was signed into law in March 2020, by the Governor of Washington State Jay Inslee. Washington state became the tenth US state to ban the gay panic defense when the law went into effect in June 2020. In July 2020, Colorado became the 11th US state to abolish the gay panic defense. The final vote was 63–1–1 in the House and 35–0 in the Senate. In December 2020, the Council of the District of Columbia unanimously voted on a bill to ban the use of the "gay and trans panic defense". Mayor Muriel Bowser said she would sign the measure. The bill will then go to Capitol Hill for a 30 legislative day review by Congress, required by the District of Columbia Home Rule Act. As of January 2021, similar bills have been introduced in several other states.

Использование защиты от гейской паники

Защита от гей-паники выдвигается как оправдательная, но лишь для усиления более "традиционных оснований уголовной защиты, таких как невменяемость, снижение вменяемости, спровоцированность или самооборона", и не предназначена для самостоятельного оправдания преступления. Хотя попытки использовать защиту от гей-паники для обоснования невменяемости обычно не приводили к полному оправданию, снижение вменяемости, спровоцированность и самооборона успешно применялись для смягчения обвинений и приговоров. В 1995 году в таблоидном ток-шоу The Jenny Jones Show вышел эпизод под названием "Раскрытие тайной влюбленности в однополого". Скотт Амедуре, 32-летний гей, публично признался в программе, что тайно влюблен в 24-летнего гетеросексуала Джонатана Шмица. Через три дня после выхода эпизода Шмиц столкнулся и убил Амедуре. Шмиц был обвинен в убийстве первой степени Скотта Амедуре, однако был признан виновным лишь в убийстве второй степени, воспользовавшись защитой от гей-паники.

Использование транспанической защиты

Транспаническая защита была использована в 2004–2005 годах в Калифорнии тремя обвиняемыми по делу об убийстве Гвен Араужо, которые утверждали, что пришли в ярость, узнав, что у Араужо, трансгендерного подростка, с которым они вступали в половые отношения, был пенис. После первоначальных подозрений относительно пола, присвоенного ей при рождении, Араухо "подверглась принудительному обнажению гениталий в ванной, после чего было объявлено, что она "на самом деле мужчина". Обвиняемые утверждали, что отказ Араужо раскрыть свой пол и анатомию, присвоенные при рождении, был равносилен обману, и что последующее раскрытие ее пола, присвоенного при рождении, "вызвало жестокую реакцию на то, что Торман представил как сексуальное насилие, настолько глубокое, что это почти первобытно". Энжи Запата была избита до смерти Алленом Андраде в июле 2008 года. После того, как Андраде узнал, что у Запаты есть пенис, она улыбнулась ему и сказала: "Я – женщина"; его адвокат по защите заявил, что эта улыбка "была крайне провокационным поступком, способным вызвать агрессивную реакцию", пытаясь добиться снижения обвинения до убийства второй степени. Судья Марсело Копков отклонил этот аргумент, и Андраде был приговорен к пожизненному заключению без права на условно-досрочное освобождение после того, как присяжные признали его виновным в убийстве первой степени в 2009 году после двух часов совещания. Приговор включал квалификацию преступления как совершенного на почве ненависти, что считается первым подобным случаем, когда жертвой была трансгендерная женщина. Ислан Неттлс была избита до смерти в Гарлеме незадолго после полуночи 17 августа 2013 года. Убийца, Джеймс Диксон, был обвинен только в марте 2015 года, несмотря на то, что сдался властям через три дня после нападения и признался, что впал в "слепую ярость", когда понял, что Неттлс – трансгендерная женщина. Диксон не признал себя виновным в убийстве первой степени при предъявлении обвинения. Диксона не обвинили в убийстве, что потребовало бы доказательств умысла, и не обвинили в преступлении на почве ненависти.