Введение

Правовая система Португалии

Право Португалии является частью семьи гражданских правовых систем, основанных на римском праве. Таким образом, оно имеет много общих черт с правовыми системами, которые можно найти в большинстве стран континентальной Европы. На протяжении своей истории право, практикуемое в Португалии, начало формироваться на основе обычного права коренных народов, первоначально населявших регион, которое впоследствии подверглось влиянию римского и вестготского права. С XIII по XVIII века основное влияние оказывали законы Юстиниана и каноническое право. В XVIII веке основным влиянием стало естественное право. В XIX веке французское гражданское право оказало значительное влияние на право Португалии. Однако с начала XX века основным влиянием стало немецкое гражданское право. Рост германского влияния был в основном обусловлен работами по гражданскому праву, разработанными теоретиками права Коимбрского университета под руководством профессора Гильерме Альвеса Морейры, который опубликовал свой основополагающий труд «Instituições de Direito Civil» с 1906 по 1916 год. Право Европейского Союза в настоящее время является важным фактором во многих областях, таких как корпоративное право, административное право и гражданское судопроизводство. Право Португалии служит основой или, по крайней мере, оказывает более или менее сильное влияние на правовые системы ряда стран Сообщества португалоязычных стран и некоторых других территорий, которые когда-то входили в состав Португальской империи. Следовательно, эти правовые системы имеют много общих черт, что иногда приводит к их рассмотрению как отдельной ветви (лузофонская правовая система) в рамках более широкой семьи гражданских правовых систем. Основные законы Португалии включают Конституцию (1976 года, с изменениями), Гражданский кодекс (1966 года, с изменениями), Уголовный кодекс (1982 года, с изменениями), Трудовой кодекс (2003 года, с изменениями) и Кодекс о коммерческих обществах (1986 года, с изменениями). Кодекс торговли (1888 года, с изменениями) и Административный кодекс (1945 года, с изменениями) ранее имели большое значение, но в настоящее время в значительной степени устарели и частично заменены новым законодательством.

История

Как и в большинстве других европейских средневековых стран, Португалия не располагала централизованными политическими институтами, способными принимать законы для регулирования повседневных юридических вопросов. И войны с Кастилией, и Реконкиста превратили Корону и придворную свиту в постоянно перемещающуюся армию. Некоторые португальские историки права утверждают, что в первые два столетия после Заморского договора 1143 года, в котором Леон признал фактический суверенитет Португалии, политическая власть королевства представляла собой «военное государство», которое не могло и не направляло свои ресурсы на организацию административных институтов или издание законов. Исключением стали три закона, принятые королем Афонсу II в 1211 году на Кортесах в Коимбре. На протяжении большей части португальской правовой истории Португалия и ее колонии имели древнюю правовую систему, основанную на двойной основе – средневековом местном обычном праве и римском праве, преимущественно заимствованном из Corpus iuris civilis.

Процесс кодификации

После установления конституционной монархии Португалия провела глубокие реформы в своей правовой системе, включая широкий процесс правовой кодификации. Этот процесс привел к созданию ряда кодексов права, включая сами конституции (Конституция 1822 года, замененная Конституционной хартией 1826 года), Административный кодекс (1842), Уголовный кодекс (1852, после неудачной первоначальной попытки в 1837 году), Гражданский кодекс (1867) и Коммерческий кодекс (1883). Первый португальский Гражданский кодекс был разработан по образцу Наполеоновского кодекса, утвержденного законом от 1 июля 1867 года и вступившего в силу 22 марта 1868 года. Он известен как "Кодекс 1867 года" или "Кодекс Сеабры" благодаря важному вкладу юриста Антониу Луиша де Сеабра (графа Сеабры) в его создание. Хотя формально действовал в течение 100 лет, Кодекс 1867 года претерпел множество изменений в своей истории. Среди них – поправки, внесенные с начала XX века, чтобы приблизить португальское гражданское право к немецкой правовой системе под влиянием идей, развиваемых правоведами Коимбрского университета во главе с профессором Гильерме Алвесом Морейрой. Гражданский кодекс 1867 года также применялся к португальским заморским территориям того времени. В португальской Индии он был введен в 1870 году и подвергся значительной локальной адаптации в 1880 году для учета обычаев местного индуистского сообщества. С внесенными поправками и адаптациями Кодекс 1867 года действовал на территориях Португальской Индии, когда Республика Индия вторглась в них (Дадра и Нагар-Хавели в 1954 году и остальные территории в 1961 году), при этом Кодекс 1966 года здесь так и не был применен. Португальская правовая система была сохранена, и Кодекс 1867 года до сих пор действует в нынешнем штате Гоа, где он известен как Гражданский кодекс Гоа или Семейное право Гоа, а также в нынешних союзных территориях Дадра и Нагар-Хавели и Даман и Диу. Второй и действующий Гражданский кодекс был принят 25 ноября 1966 года и вступил в силу 1 июня 1967 года. Он известен как "Гражданский кодекс 1966 года" или "Кодекс Ваза Серры" в честь Адриано Ваза Серры, возглавлявшего комиссию по его созданию. Этот новый кодекс был разработан по образцу немецкого Гражданского кодекса (Bürgerliches Gesetzbuch) и стал результатом последовательных преобразований предыдущего Кодекса 1867 года, которые привели к его отдалению от наполеоновской модели и сближению с германской моделью гражданского права. Кодекс 1966 года применялся как в Португалии, так и к португальским заморским территориям, находившимся в ее составе в то время. Он продолжает действовать и сегодня в Анголе, Кабо-Верде, Гвинее-Бисау, Мозамбике и Сан-Томе и Принсипи, даже после обретения этими странами независимости в период 1974–1975 годов. В Восточном Тиморе он был де-факто (хотя и не де-юре) заменен индонезийским Гражданским кодексом (который сам основан на нидерландском Гражданском кодексе 1838 года), когда Индонезия аннексировала эту страну в 1976 году после вторжения в предыдущем году. После восстановления независимости в 2002 году Восточный Тимор принял свой собственный Гражданский кодекс в 2011 году, который тесно соответствует португальскому кодексу 1966 года. Макао оставался под португальской администрацией до 1999 года, и в этом году Кодекс 1966 года был заменен собственным Гражданским кодексом, который фактически представляет собой пересмотр предыдущего Кодекса, подготовленный под влиянием португальских юристов, особенно из юридического факультета Коимбрского университета.

Современная эпоха

После Революции гвоздик в 1974 году португальская правовая система была изменена в связи с новыми политическими и гражданскими требованиями. Новая Конституция, утвержденная в 1976 году, была разработана под влиянием множества коммунистических и социалистических идеологий и предубеждений с целью замены системы предыдущего режима. На протяжении нескольких лет страна колебалась между социализмом и приверженностью к неолиберальной модели. Были проведены земельная реформа и национализация. До конституционных пересмотров 1982 и 1989 годов Конституция представляла собой документ, сильно нагруженный идеологией, с многочисленными ссылками на социализм, права трудящихся и желательность социалистической экономики. Резкое увеличение числа юристов и государственных служащих судебной системы в последующие десятилетия не привело к повышению эффективности правосудия. Распространение частных и государственных юридических факультетов привело к значительному увеличению числа мест для абитуриентов по всей стране из года в год, а также к снижению требований при поступлении и ухудшению академической добросовестности. Уже на протяжении десятилетий известная на международном уровне своей крайней медлительностью и неэффективностью по стандартам Европейского Союза и США, к 2011 году португальская судебная система стала второй по медлительности в Западной Европе после итальянской, несмотря на одно из самых высоких соотношений судей и прокуроров – более 30 на 100 000 населения. Эта проблема была характерна для всей португальской государственной службы, известной своей избыточностью, неэффективными излишками и общей низкой производительностью. После краха португальских государственных финансов и банковской системы в 2011 году, на фоне более масштабного европейского кризиса суверенного долга, который вынудил Португалию обратиться за помощью к Европейскому Союзу и Международному валютному фонду, были проведены многочисленные реформы и приняты меры по сокращению расходов и повышению производительности во всей государственной службе. Количество окружных судов было сокращено с 320 до 23, их работа была объединена в крупных центрах, а суды в сельской местности, где население сократилось с момента создания системы в 1837 году, были закрыты. Суды также были реорганизованы для специализации на рассмотрении трудовых или коммерческих споров.

Законодательный процесс

Соответственно, согласно Конституции Португалии, законодательная функция разделяется между Ассамблеей Республики (парламентом), Правительством и органами самоуправления португальских автономных регионов (только по конкретным региональным вопросам). Правительство может принимать законы только о своей организации, о разработке и регулировании основных законов, изданных Ассамблеей, и по вопросам, по которым оно уполномочено законодательствовать Ассамблеей (на основании законодательного уполномочия). Все остальные вопросы должны быть законодательно урегулированы Ассамблеей, включая некоторые исключительные вопросы, в отношении которых правительству не может быть предоставлено законодательное разрешение. Законодательная функция, зарезервированная для органов самоуправления автономных регионов, осуществляется их соответствующими региональными законодательными собраниями в условиях, определенных Конституцией и политическим и административным уставом каждого региона. Законодательный процесс возглавляется либо Ассамблеей Республики, либо Правительством, либо законодательными собраниями автономных регионов, в зависимости от предмета законодательного регулирования и соответствующей компетенции каждого органа. Обычные законы, изданные Ассамблеей Республики, называются "законами", изданные Правительством – "законами-декретами", а изданные региональными законодательными собраниями – "региональными законодательными декретами". Процесс создания законов Ассамблеи Республики начинается с законопроекта, предложенного либо депутатами (называемыми "проектами закона"), либо Правительством (называемыми "предложениями закона"). Если законопроект одобрен Ассамблеей, он начинает именоваться "декретом" и направляется на промульгацию Президенту Республики. Промульгация – это акт, посредством которого Президент торжественно удостоверяет существование правовой нормы и предписывает ее соблюдение. Однако Президент может принять решение не промульгировать акт и наложить на него вето, указав политическое или юридическое обоснование. Вето может быть преодолено, если законопроект будет проголосован и одобрен более чем двумя третями депутатов, в этом случае Президент обязан его промульгировать. После промульгации акт направляется в Правительство для проведения министерского референдума, а затем публикуется в Diário da República (официальном вестнике) в качестве закона. Процесс создания законов-декретов Правительством имеет два пути. Первый – это путь последовательных подписей, при котором законопроект подписывается отдельно каждым ответственным министром и Премьер-министром, после чего направляется на промульгацию Президенту. Второй – коллективное одобрение законопроекта Советом Министров, после чего он направляется на промульгацию. Президент также может наложить вето на правительственные законопроекты, в этом случае Правительство имеет возможность либо отложить их, либо изменить их, либо направить их в Ассамблею Республики в качестве законопроекта. После промульгации законы-декреты также вступают в силу после публикации в Diário da República.

Эффективность законов

В Португалии обязательность закона наступает с момента его публикации в Diário da República, однако его действие не начинается в день публикации. Временной промежуток между датой публикации и датой вступления в силу именуется vacatio legis. Этот промежуток может быть установлен законодателем в пределах от одного дня до одного года. Если закон не содержит прямого указания на дату вступления в силу, по умолчанию предполагается vacatio legis продолжительностью пять дней. Португальские законы могут утратить силу либо по истечении срока действия, либо в результате отмены. Истечение срока действия может быть предусмотрено самим законом (например, указанием на ограниченный период его действия или на зависимость от наступления определенных обстоятельств), либо наступить в связи с прекращением существования обстоятельств, послуживших основанием для принятия закона. Отмена закона происходит вследствие выражения законодателем новой воли, противоположной прежней. Отмена может быть частичной (когда новым законом отменяются лишь отдельные положения старого закона) или полной (когда отменяется закон в целом). Отмена также может быть выраженной (когда новый закон прямо объявляет об отмене старого закона) или подразумеваемой (когда она вытекает из несовместимости положений нового закона с положениями старого закона).

Смертная казнь

В мире Португалия была пионером в процессе отмены смертной казни. Она была отменена поэтапно: для политических преступлений в 1852 году, для всех преступлений, кроме военных, в 1867 году и для всех преступлений в 1911 году. В 1916 году Португалия вступила в Первую мировую войну, и смертная казнь была восстановлена лишь за военные преступления во время войны с иностранным государством и только в зоне боевых действий. С принятием новой Конституции в 1976 году она была вновь отменена для всех преступлений. Последняя казнь в Португалии состоялась в Лагосе в 1846 году. Информация о возможной казни солдата португальского экспедиционного корпуса, произошедшей во Франции во время Первой мировой войны, остается недостаточно документированной. В 2011 году вступил в силу новый Закон о гендерной идентичности. Считаясь самым либеральным законом такого рода в мире, он позволяет трансгендерным людям менять имя и пол в официальных документах. В 2015 году законом было разрешено полное равенство в родительских правах для ЛГБТ-пар. Ранее одностороннее усыновление ЛГБТ-родителями уже было разрешено, а совместное усыновление парой стало законным с 2016 года.

Законодательство о наркотиках

Португалия стала пионером в подходе к проблеме наркомании как к вопросу здравоохранения, а не традиционного уголовного преследования, внедрив в июле 2001 года новое законодательство о наркотиках, которое в значительной степени декриминализовало употребление наркотических веществ. Во всем мире португальская наркополитика и законодательство служат наглядным примером для других стран, стремящихся реформировать свою политику и законы в этой области. Новое законодательство сохранило незаконность употребления или хранения любых наркотиков для личного пользования без разрешения. Однако, правонарушение было переквалифицировано с уголовного, предусматривающего возможное тюремное заключение, на административное, если количество хранимого вещества не превышало запаса на десять дней. Хранение марихуаны для личного пользования больше не является уголовным преступлением.

Влияние в других странах

Португальский вариант гражданского права используется или лежит в основе права различных стран и территорий по всему миру, преимущественно бывших территорий Португальской империи.

Ангола

Закон Португалии применялся в Анголе до ее независимости в 1975 году. Многие португальские законы, действовавшие до 1975 года, остаются в силе, в частности Португальский гражданский кодекс 1966 года с изменениями в некоторых областях. Новое коммерческое законодательство, созданное после восстановления рыночной экономики в Анголе, также в значительной степени подвержено влиянию португальского, при этом Ангольский кодекс коммерческих обществ 2004 года основан на аналогичном португальском кодексе 1986 года.

Бразилия

Закон Португалии применялся в Бразилии до её независимости в 1822 году. После обретения независимости португальские законы продолжали действовать, постепенно дополняясь или изменяясь законами Бразильской империи, а затем бразильскими республиканскими законами. Несмотря на то, что Бразилия уже стала независимой, развивалась самостоятельно и испытывала иное влияние, бразильское право продолжало испытывать сильное влияние португальского права, учитывая культурную близость между двумя странами, большое количество португальских резидентов в Бразилии, а также тот факт, что многие бразильские юристы получили юридическое образование в Университете Коимбры. Португальские ордонансы 1606 года оставались основой гражданского права Бразилии до 1916 года, когда вступил в силу первый бразильский Гражданский кодекс. Этот кодекс был основан на немецком Гражданском кодексе (Bürgerliches Gesetzbuch или BGB), что соответствовало тенденции, наблюдаемой и в Португалии, к сближению с германской правовой системой. Действующий бразильский Гражданский кодекс был принят в 2002 году и также вдохновлён BGB, но при этом испытал значительное влияние португальского Гражданского кодекса 1966 года. Конституционное право Португалии также оказывает заметное влияние на Бразилию, причём португальская Конституция 1976 года и труды по конституционному праву, разработанные португальским правоведом Жозе Гомеш Канотилью, послужили основными источниками вдохновения для действующей Конституции Бразилии.

Кабо-Верде

В Кабо-Верде многие португальские законы, действовавшие до обретения независимости в 1975 году, остаются в силе. В частности, с некоторыми изменениями, продолжают действовать Португальский гражданский кодекс 1966 года и Торговый кодекс 1888 года. Новое законодательство Кабо-Верде продолжает испытывать сильное влияние португальского права.

Гвинея-Бисау

Многие португальские законы, действовавшие до провозглашения независимости Гвинеи-Бисау в 1974 году, остаются в силе. Португальский Гражданский кодекс 1966 года продолжает действовать с некоторыми изменениями. Однако в сфере коммерческого права законодательство Гвинеи-Бисау все больше подвергается влиянию права, вытекающего из Договора об унификации коммерческого права в Африке 1993 года, основанного на французском праве.

Индия

Исторически, бывшая Португальская Индия внесла вклад в португальскую юридическую науку благодаря ряду выдающихся юристов и законодателей, включая уроженца Гоа Луиса да Куньи Гонсалвеса. Португальская система гражданского права до сих пор действует на последних территориях бывшей Португальской Индии (соответствующих современному штату Гоа и союзной территории Дадра и Нагар-Хавели и Даман и Диу). К моменту индийской оккупации этих территорий (1954 год для Дадра и Нагар-Хавели и 1961 год для Гоа, Даман и Диу) там действовали португальские законы, в частности Гражданский кодекс 1868 года, хотя и с местными адаптациями, главным образом касающимися его применения к индуистской общине. Португальский кодекс 1966 года на этих территориях так и не был введен в действие, поскольку вступил в силу только после индийской оккупации. Португальская правовая система была сохранена после оккупации, однако быстро претерпела изменения под влиянием английского общего права, применяемого на остальной территории Индии. Этот процесс ускорился из-за насильственного разрыва отношений с Португалией и ограничений на использование португальского языка, что привело к сокращению числа юристов и других специалистов, способных читать и понимать португальские законы. Тем не менее, португальский Гражданский кодекс 1868 года до сих пор действует и в Индии известен как "Гражданский кодекс Гоа" или "Семейное право Гоа". Этот кодекс предлагался в качестве основы для будущего единого гражданского кодекса Индии, призванного заменить личные законы, основанные на священным писаниям и обычаях каждой крупной религиозной общины страны, единым сводом правил, регулирующим всех граждан.

Макао

Макао находилось под португальским управлением до 1999 года, и на эту территорию распространялись общие португальские законы. Соглашения между Португалией и Китаем о передаче управления Макао предусматривают, что португальская правовая система останется в силе на территории в течение 50 лет. В последние годы перед передачей португальская администрация инициировала процесс улучшения законодательства Макао, создавая специальные законы для территории, хотя и сохраняя сильное влияние португальского права. Одним из наиболее важных из них является Гражданский кодекс Макао – усовершенствованная версия Португальского гражданского кодекса 1966 года, включающая официальный китайский перевод, который вступил в силу в последний год португальского управления.

Мозамбик

Португальский Гражданский кодекс 1966 года и другие португальские законы, действовавшие до независимости Мозамбика в 1975 году, по-прежнему в силе, но с изменениями. В 2005 году был принят новый Торговый кодекс, заменивший Португальский торговый кодекс 1888 года. Пересмотренный Уголовный кодекс вступил в силу в 2015 году, заменив Уголовный кодекс 1886 года.

Сан-Томе и Принсипи

Португальский Гражданский кодекс 1966 года и другие португальские законы, действовавшие до обретения независимости Сан-Томе и Принсипи в 1975 году, по-прежнему в силе, но с внесёнными изменениями.

Восточный Тимор

Португальский закон действовал в Восточном Тиморе до вторжения Индонезии в 1975 году. После вторжения и оккупации индонезийское законодательство де-факто заменило португальское (хотя и не де-юре, поскольку оккупация никогда не была признана международным сообществом). Это повлекло за собой применение Индонезийского гражданского кодекса, который основан на Нидерландском гражданском кодексе 1838 года (Burgerlijk Wetboek). В качестве временной меры индонезийское законодательство оставалось в силе после обретения Восточным Тимором независимости в 2002 году, постепенно заменяясь собственным законодательством Тимора. Новый тиморский закон об обществах с ограниченной ответственностью 2004 года испытывал сильное влияние португальского Кодекса коммерческих обществ 1986 года. В 2011 году Индонезийский гражданский кодекс был заменен новым Гражданским кодексом Восточного Тимора, который основан на Португальском гражданском кодексе 1966 года.

Образование, профессиональная подготовка и исследования в области права

В Португалии существует ряд государственных и частных юридических факультетов и школ. Самым старым является юридический факультет Университета Коимбры, история которого восходит к XIII веку. В настоящее время юридические факультеты Лиссабонского и Коимбрского университетов пользуются наибольшим авторитетом благодаря большому числу выдающихся выпускников и профессоров, связанных с ними. С факультетом Лиссабона связаны такие личности, как Марсело Каэтано, Марсело Ребелу де Соуза, Антониу де Менезеш Кордейру, Жорже Миранда, Антониу Виторину, Жозе Мануэль Баррозу, Адриану Морейра и Марио Соареш. С факультетом Коимбры связаны Антониу де Оливейра Салазар, Лаура Риу и Алмейда Сантуш. Юридическая школа Португальского католического университета также имеет высокую репутацию, благодаря своим академическим публикациям, учебным программам и связям выпускников. Юридический факультет Университета Нова и юридическая школа Университета Минью считаются современными учебными заведениями с растущим авторитетом. В 1990-х годах юридическое образование стало широко доступным по всей стране как в государственных, так и в частных университетах. К 2010 году снижение требований при поступлении и уровня академической честности, в том числе в юридических школах, ранее известных своей репутацией и престижем, привело к снижению среднего уровня преподавания права в Португалии, по мнению главы Ordem dos Advogados Маринью Пинту.