Введение
Договорное право на опцион заключения сделки. Право первого отказа (ROFR или RFR) — это договорное право, предоставляющее его держателю возможность заключить сделку с владельцем актива на определенных условиях, прежде чем владелец сможет заключить эту сделку с третьей стороной. Право первого отказа должно включать как минимум три стороны: владельца актива, потенциального покупателя (третью сторону) и держателя права. Как правило, владелец должен предложить держателю права те же условия, что и потенциальному покупателю. Право первого отказа по своей сути аналогично опциону на покупку. ROFR может распространяться практически на любые активы, включая недвижимость, движимое имущество, патентные лицензии, сценарии или доли в бизнесе. Оно также может охватывать сделки, не связанные непосредственно с активами, такие как право на участие в совместном предприятии или соглашении о дистрибуции. В индустрии развлечений право первого отказа на концепцию или сценарий дает держателю право первым снять фильм на его основе, а в сфере недвижимости – стимулирует арендатора бережнее относиться к арендуемой квартире в случае возможной будущей покупки. Только в случае отказа держателя от реализации права владелец может предложить актив другим сторонам. Поскольку ROFR является договорным правом, средства правовой защиты при его нарушении обычно ограничиваются возмещением убытков. Иными словами, если владелец продает актив третьей стороне, не предложив держателю права первым его приобрести, держатель может подать в суд на владельца с требованием о возмещении убытков, однако ему может быть сложно добиться судебного запрета на продажу или ее отмены. Однако в некоторых случаях право переходит в разряд вещных прав и может быть использовано для признания недействительной незаконной продажи. ROFR также возникает в соглашениях/постановлениях о порядке общения с детьми при разводе. В таких случаях ROFR может обязывать родителя, с которым проживает ребенок, предложить возможность общения с ребенком родителю, не имеющему опеки (вместо того, чтобы ребенок находился под присмотром третьих лиц), всякий раз, когда родитель, с которым проживает ребенок, или его семья не могут реализовать свое право на общение с ребенком (например, если родителю необходимо уехать из города). В таких обстоятельствах нарушение может повлечь за собой признание виновным в неуважении к суду и применение соответствующих мер ответственности. ROFR отличается от права первого предложения (ROFO, также известного как право на первоочередные переговоры) тем, что ROFO лишь обязывает владельца вести исключительные и добросовестные переговоры с держателем права, прежде чем начинать переговоры с другими сторонами. ROFR – это возможность заключить сделку на точных или приблизительных условиях. ROFO – это лишь соглашение о проведении переговоров.
Right of first refusal (ROFR or RFR) is a contractual right that gives its holder the option to enter a business transaction with the owner of something, according to specified terms, before the owner is entitled to enter into that transaction with a third party. A first refusal right must have at least three parties: the owner, the third party or buyer, and the option holder. In general, the owner must make the same offer to the option holder before making the offer to the buyer. The right of first refusal is similar in concept to a call option. A ROFR can cover almost any sort of asset, including real estate, personal property, a patent license, a screenplay, or an interest in a business. It might also cover business transactions that are not strictly assets, such as the right to enter a joint venture or distribution arrangement. In entertainment, a right of first refusal on a concept or a screenplay would give the holder the right to make that movie first while in real estate, a right of first refusal would create incentive for the tenant to take better care of their leased apartment in case the opportunity to purchase arises in the future. Only if the holder turns it down may the owner then shop it around to other parties. Because a ROFR is a contract right, the holder's remedies for breach are typically limited to recovery of damages. In other words, if the owner sells the asset to a third party without offering the holder the opportunity to purchase it first, the holder can then sue the owner for damages but may have a difficult time obtaining a court order to stop or reverse the sale. However, in some cases, the option becomes a property right that may be used to invalidate an improper sale. ROFR also arises in visitation agreements/orders in divorce cases. In such cases, a ROFR may require a custodial parent to offer parenting time to the non custodial parent (rather than having a child supervised by a third party) any time that the custodial parent or their family is unable to exercise their right to parenting time (such as if the custodial parent needs to travel out of town). Under these circumstances a breach may result in a finding of contempt and any remedies for contempt. An ROFR differs from a Right of First Offer (ROFO, also known as a Right of First Negotiation) in that the ROFO merely obliges the owner to undergo exclusive good faith negotiations with the rights holder before negotiating with other parties. A ROFR is an option to enter a transaction on exact or approximate transaction terms. A ROFO is merely an agreement to negotiate.
Примеры
Эйб владеет домом, и Бо предлагает купить его за миллион долларов. Однако Карл имеет право первого отказа на покупку дома. Поэтому, прежде чем Эйб сможет продать дом Бо, он должен сначала предложить его Карлу за 1 миллион долларов, за который Бо готов его купить. Если Карл примет предложение, он купит дом вместо Бо. Если Карл откажется, Бо может купить дом по предложенной цене в 1 миллион долларов. ROFO: У Карла есть право первого предложения (ROFO) вместо права первого отказа (ROFR). Прежде чем Эйб сможет начать переговоры с Бо, он должен сначала попытаться продать дом Карлу на любых условиях, на которых Эйб готов его продать. Если они достигнут соглашения, Эйб продаст дом Карлу. Однако, если они не договорятся, Эйб свободен начать новые переговоры с Бо без каких-либо ограничений по цене или условиям.
Венчурный капитал
В сделках венчурного капитала право первого отказа – это пункт в условиях сделки, предоставляющий существующим инвесторам компании возможность принять или отклонить предложение о покупке акций, прежде чем такое предложение будет доступно третьим лицам. Основная цель этого пункта – позволить инвесторам предотвратить размытие доли владения при привлечении компанией дополнительного капитала. Обычно, этот пункт не распространяется на определенные типы акций, например, акции из пула для сотрудников, или акции, выпущенные в обмен на оборудование в лизинг или аренду. Стартапам рекомендуется попытаться исключить это право из условий сделки, поскольку оно позволяет существующим инвесторам отправлять более сильные (и потенциально негативные) сигналы новым инвесторам, что может привести к снижению оценки компании.