Введение

Юридический реализм – это натуралистический подход к праву, утверждающий, что юриспруденция должна следовать методологии естественных наук, то есть опираться на эмпирические данные. Гипотезы должны проверяться путем сопоставления с наблюдениями реального мира. Юридические реалисты полагают, что юридическая наука должна изучать право исключительно ценностно-нейтральными методами, присущими естественным наукам, а не посредством философских изысканий о природе и смысле права, оторванных от его фактической практики. Фактически, юридический реализм постулирует неразрывность права и его применения, а также невозможность его понимания вне контекста применения. Таким образом, юридический реализм акцентирует внимание на праве как оно есть, а не на праве, каким оно должно быть. Поиск смысла права сосредоточен в таких источниках, как судебные решения, отношение судей к прецедентам и доктрине stare decisis – их признание или отклонение, – и подчеркивается важность понимания факторов, влияющих на принятие судебных решений. Соединенные Штаты Америки часто называют "родиной основной реалистической традиции в юриспруденции". В Скандинавии Аксель Хегерстрём разработал другую реалистическую традицию, оказавшую значительное влияние на европейские юриспруденциальные круги на протяжении большей части XX века.

Обзор

Юридический реализм связан с американской юриспруденцией 1920-х и 1930-х годов, особенно среди федеральных судей и юристов в администрации Рузвельта. Известные юристы, связанные с юридическим реализмом, включают Феликса Коэна, Морриса Коэна, Артура Корбина, Уолтера Уилера Кука, Роберта Хейла, Уэсли Хоффельда, Карла Льюэллина, Андерхилла Мура, Германа Олифанта и Уоррена Сиви. Современные правовые ученые, работающие в рамках традиции «Право и общество», расширили основы, заложенные юридическим реализмом, чтобы сформулировать то, что получило название «новый юридический реализм». Как направление юриспруденции, юридический реализм определяется его акцентом на законе таким, каким он существует на практике, а не таким, каким он описан в книгах. В связи с этим он был в первую очередь сосредоточен на действиях судей и факторах, влияющих на процесс принятия судебных решений. Как утверждал Карл Льюэллин, «за решениями стоят судьи; судьи – люди; как люди, они имеют определенный жизненный опыт». Следовательно, закон не существовал в метафизической сфере фундаментальных правил или принципов, а был неразрывно связан с человеческими действиями и властью судей определять закон. Чтобы понять решения и действия участников правоотношений, правовые реалисты обратились к идеям социальных наук для понимания человеческого поведения и взаимосвязей, которые привели к конкретному правовому результату. Американские правовые реалисты полагают, что отправление правосудия – это нечто большее, чем «механическое» применение известных правовых принципов к бесспорным фактам в соответствии с аргументами юридического формализма. Некоторые реалисты считают, что невозможно быть уверенным в том, что факты и закон, указанные в обосновании судьи, были истинными причинами вынесенного решения, в то время как другие реалисты признают, что обоснованию судьи часто можно доверять, но не всегда. Реалисты полагают, что юридические принципы, которые юридический формализм считает бесспорными, на самом деле скрывают спорные политические и моральные выборы. В силу своего подхода, свободного от ценностей, правовые реалисты выступают против теорий естественного права. Юридические реалисты утверждают, что эти теории являются историческими и социальными явлениями и должны быть объяснены психологическими и социологическими гипотезами, рассматривая правовые явления как определяемые человеческим поведением, которое следует исследовать эмпирически, а не на основе теоретических предположений о законе. На протяжении большей части второй половины XX века реализм рассматривался как концептуальное утверждение из-за непонимания теории Х. Л. А. Хартом. Харт был аналитическим правовым философом, который интересовался концептуальным анализом таких понятий, как «право». Это предполагало определение необходимых и достаточных условий для использования понятия «право». Когда реалисты, такие как Оливер Уэнделл Холмс-младший, указали на то, что люди, вовлеченные в правовую систему, обычно хотят знать, что произойдет, Харт предположил, что они предлагают необходимые и достаточные условия для использования понятия «закон». Правовые теоретики, как правило, признают, что реалисты и концептуальные юристы интересовались разными вопросами. Реалисты заинтересованы в методах более точного прогнозирования судебных решений, в то время как концептуальные юристы заинтересованы в правильном использовании правовых понятий. Юридический реализм был в первую очередь реакцией на юридический формализм конца XIX и начала XX веков и был доминирующим подходом на протяжении большей части первой половины XX века. Он достиг своей негативной цели – посеять сомнения в формалистских предположениях о том, что судьи всегда поступают так, как заявляют, поэтому часто говорят, что «мы все теперь реалисты». Однако реализм не достиг своей позитивной цели – найти лучший способ предсказать поведение судей, чем полагаться на их обоснования. Теория права и правовое мышление, возникшие в первые десятилетия XX века, в целом характеризуются утверждением, что закон лучше всего понимать, сосредотачиваясь на том, что судьи фактически делают при вынесении решений, а не на том, что они говорят, что делают. Главной целью юридического реализма был юридический формализм: классический взгляд на то, что судьи не создают закон, а механически применяют его, логически выводя единственно верные правовые заключения из набора четких, последовательных и всеобъемлющих правовых норм. Американский юридический реализм уместно описан как «самое важное коренное юриспруденциальное течение в Соединенных Штатах в течение двадцатого века».

Предшественники

Хотя американское движение юридического реализма впервые оформилось как сплоченная интеллектуальная сила в 1920-х годах, оно в значительной степени опиралось на идеи ряда предшественников и испытывало влияние более широких культурных факторов. В начале XX века формалистские подходы к праву подверглись резкой критике со стороны таких мыслителей, как Роско Паунд, Джон Чипман Грей и Бенджамин Кардозо. Философы, такие как Джон Дьюи, предлагали эмпирическую науку в качестве образца для любого рационального исследования и утверждали, что закон следует понимать как практический инструмент для улучшения благосостояния людей. Вне сферы права, в таких областях, как экономика и история, наблюдался общий "бунт против формализма" – реакция в пользу более эмпирических методов в философии и гуманитарных науках. Однако наиболее значительным интеллектуальным влиянием на юридических реалистов стала мысль американского юриста и судьи Верховного суда Оливера Венделла Холмса-младшего.

Оливер Уэнделл Холмс-младший.

Холмс является выдающейся фигурой в американской юридической мысли по многим причинам, но реалисты больше всего восприняли от Холмса его знаменитую теорию предсказания права, его утилитарный подход к юридическому мышлению и его "реалистическое" утверждение о том, что судьи, вынося решения, не выводят правовые заключения с неумолимой, машинной логикой, а находятся под влиянием представлений о справедливости, государственной политике, предрассудков и опыта. В первом абзаце "Общего права" он писал: «Жизнь права – это не логика, а опыт. Ощутимые потребности времени, преобладающие моральные и политические теории, интуиция общественной политики, явная или подсознательная, и даже предрассудки, которые судьи разделяют со своими согражданами, оказывали гораздо большее влияние на определение правил, по которым должны жить люди, чем силогизм». Закон воплощает историю развития нации на протяжении многих веков, и к нему нельзя относиться так, будто он содержит лишь аксиомы и следствия математической книги. Все эти темы можно найти в знаменитом эссе Холмса 1897 года «Путь закона». В нем Холмс критикует формалистские подходы к принятию судебных решений и формулирует прагматическое определение права: «Прогнозы о том, что суды будут делать на самом деле, и ничего более претенциозного, – вот что я понимаю под правом». Если право – это пророчество, продолжает Холмс, мы должны отвергнуть точку зрения «теоретиков», которые утверждают, что право – это «нечто отличное от того, что решают суды Массачусетса или Англии, что это система рассуждений, являющаяся выводом из принципов этики или общепринятых аксиом или чего-либо еще, что может совпадать или не совпадать с решениями». До Гражданской войны это представление о правосудии как о форме социальной инженерии было широко распространено среди американских судей, но в конце девятнадцатого века оно вышло из моды. Одной из целей Холмса и реалистов было его возрождение. Например, в своем несогласии в деле Southern Pacific Co. v. Jensen Холмс написал: «Общее право – это не безмолвное всеведение на небесах, а членораздельный голос некоего суверена, который может быть идентифицирован», тем самым выступая за прагматичный и более реалистичный подход к судебному толкованию общего права.

Основные темы

Опираясь на Холмса и других критиков юридического формализма, ряд иконоборческих правоведов положили начало юридическому реализму в 1920-х и 30-х годах. Среди ведущих представителей юридического реализма были Карл Льюэллин, Джером Франк, Герман Олифант, Андерхилл Мур, Уолтер Уилер Кук, Леон Грин и Феликс Коэн. Две американские юридические школы – Йельская и Колумбийская – стали центрами реалистической мысли. Реализм был скорее настроением, чем сплоченным движением, однако можно выделить ряд общих тем. К ним относятся:

Недоверие к судебной практике, заключающейся в кажущемся выведении правовых выводов из так называемых норм права. Реалисты полагали, что судьи не должны и не делают дела формалистически. Закон не является, как утверждали формалисты, системой ясных, последовательных и полных правил. Скорее, закон полон неясностей, противоречий, пробелов, расплывчатых формулировок и конфликтующих правил толкования. В результате часто (возможно, всегда) не существует единственно верного ответа на сложное дело, рассматриваемое апелляционными судьями. Закон неизлечимо "неопределен". Вера в инструментальную природу права. Подобно Дьюи и Паунду, реалисты считали, что право служит и должно служить социальным целям. Судьи учитывают соображения справедливости и общественной политики, и это правильно. Стремление отделить юридические элементы от моральных в праве. Реалисты были юридическими позитивистами, считавшими, что к праву следует подходить с научной точки зрения. Необходимо четко разграничивать то, каким является право, и каким оно должно быть. Право может рассматриваться как эмпирическая наука только в том случае, если моралистические представления либо исключены, либо переведены на язык эмпирически проверяемых утверждений. Идея о том, что юридические рассуждения о "долге", "праве" и т.п. на самом деле являются лишь рассуждениями о том, как судьи, вероятно, вынесут решение, является ярким примером того, как многие реалисты пытались очистить право от моралистической лексики и перевести все на "реалистичный" язык реальных последствий и проверяемых прогнозов.

Критика

В 1950-х годах юридический реализм был в значительной степени вытеснен движением "правового процесса", которое рассматривало право как процесс "обоснованного развития" и утверждало, что обращение к "законодательному замыслу" и другим устоявшимся правовым нормам может дать объективно верные ответы на большинство юридических вопросов. В своей книге 1961 года "Концепция права" британский правовед Х. Л. А. Харт нанес, по мнению многих ученых, "решающий удар" по юридическому реализму, подвергнув критике предсказательную теорию права, которую многие реалисты переняли у Холмса. Харт указал на то, что если право – это лишь предсказание того, как поступят суды, то судья, рассматривающий юридические основания дела, по сути спрашивает себя: "Какое решение я приму?" Как отмечает Харт, это полностью игнорирует тот факт, что судьи используют правовые нормы для руководства своими решениями, а не как данные для предсказания их итогового решения. Многие критики утверждают, что реалисты преувеличили степень, в которой право "испорчено" пробелами, противоречиями и так далее. Другие критики, такие как Рональд Дворкин и Лон Фуллер, упрекнули правовых реалистов в попытке провести резкое разграничение между правом и моралью.

Влияние и постоянная актуальность

Хотя многие аспекты юридического реализма сейчас кажутся преувеличенными или устаревшими, большинство теоретиков права согласятся с тем, что реалисты успешно достигли своей главной цели: опровергнуть "формалистские" или "механистические" представления о праве и юридическом мышлении. Общепризнано, что право не является и не может быть точной наукой, и важно изучать, что судьи фактически делают при рассмотрении дел, а не только то, что они заявляют. Продолжающиеся дебаты о судебном активизме и судебной сдержанности показывают, что правоведы по-прежнему расходятся во мнениях относительно того, когда, если вообще когда-либо, судьям допустимо "творить право", а не просто "соблюдать" или "применять" существующее право. Однако мало кто поспорит с основным тезисом реалистов о том, что судьи (к лучшему или к худшему) часто подвержены сильному влиянию своих политических взглядов, личных ценностей, индивидуальных особенностей и других внеправовых факторов.

Правовой реализм и Европейский суд по правам человека

Для автоматического прогнозирования исхода дел, рассматриваемых Европейским судом по правам человека (установление нарушения или его отсутствия конкретной статьи), был применен статистический метод обработки естественного языка на основе текстового содержания дел, что позволило достичь точности прогнозирования в 79%. Последующий качественный анализ этих результатов предоставил некоторую поддержку теории правового реализма. Авторы отмечают: "В целом, и несмотря на упрощенное представление очень сложной дискуссии, которое мы только что представили, наши результаты можно интерпретировать как поддержку базовой интуиции правового реализма, согласно которой судьи прежде всего реагируют на неюридические, а не на юридические факторы при вынесении решений по сложным делам".