Введение

Федеральный закон США об охране окружающей среды (принят в 1970 году)

Национальный закон об экологической политике (NEPA) – это закон США об окружающей среде, разработанный для содействия улучшению состояния окружающей среды. Он учредил новые законы, требующие от федеральных органов исполнительной власти США оценивать воздействие их действий и решений на окружающую среду, и создал Совет Президента по вопросам окружающей среды (CEQ). Закон был принят Конгрессом США в декабре 1969 года и подписан президентом Ричардом Никсоном 1 января 1970 года. На сегодняшний день более 100 стран мира приняли национальные экологические политики, основанные на модели NEPA. NEPA требует от федеральных агентств оценивать экологические последствия их действий. Наиболее значимым результатом принятия NEPA стало требование, чтобы все федеральные исполнительные органы готовили экологические оценки (ЭО) и отчеты об оценке воздействия на окружающую среду (ОВОС). В этих отчетах указываются потенциальные экологические последствия предлагаемых действий федеральных агентств. Кроме того, Конгресс США признает, что каждый человек несет ответственность за сохранение и улучшение окружающей среды как доверительного управляющего для будущих поколений. Процедурные требования NEPA не распространяются на Президента, Конгресс или федеральные суды, поскольку они не являются «федеральным агентством» по определению. Однако федеральное агентство, действующее на основании полномочий, предоставленных Президентом, может быть подвержено процедурным требованиям NEPA в качестве окончательного решения агентства. Общественное возмущение в связи с разливом нефти в Санта-Барбаре в начале 1969 года совпало с разработкой законопроекта о NEPA в Конгрессе. О пожаре на реке Куяхога было сообщено в статье журнала Time вскоре после единогласного голосования в Сенате. Еще одним важным стимулом для принятия NEPA стали «шоссейные бунты» 1960-х годов – серия протестов во многих американских городах, вызванных разрушением целых населенных пунктов и экосистем при строительстве межштатной автомагистральной системы. Кроме того, как показал вклад политического ученого из Индианы Линтона Колдуэлла, обеспокоенность экологической безответственностью международных программ развития в 1950-х и 1960-х годах также повлияла на формирование концепции NEPA. В 2015 году окружной суд США предоставил документальный краткий обзор создания NEPA для защиты окружающей среды от действий, связанных с федеральным правительством, следующим образом:

После почти столетия быстрого экономического роста, роста населения, индустриализации и урбанизации к концу 1960-х годов стало очевидно, что американский прогресс имеет экологическую цену. Расследование, проведенное Конгрессом, выявило множество доказательств, указывающих на серьезное ненадлежащее управление окружающей средой и ресурсами страны, особенно со стороны федерального правительства. В результате законодатели и общественность потребовали срочной и всеобъемлющей политики защиты окружающей среды. Конгресс ответил на эти призывы, приняв NEPA, который с 1970 года служит «нашим основным национальным уставом по защите окружающей среды». С помощью NEPA Конгресс обязал федеральные агентства «тщательно изучать» экологические последствия своих действий и принимать все практически возможные меры для предотвращения экологического вреда при реализации агентством своих полномочий. Кроме того, для устранения широко распространенного недоверия к федеральным агентствам Конгресс включил в NEPA положения, «стимулирующие к действию», которые требуют от агентств соблюдения определенных процедур для реализации любого федерального проекта. Судебные решения расширили требования к экологическим исследованиям, связанным с NEPA, включив в них действия, для которых требуются разрешения, выданные федеральным агентством, независимо от того, расходуются ли федеральные средства на реализацию этих действий, а также действия, которые полностью финансируются и управляются организациями частного сектора, при условии получения федерального разрешения. Это правовое толкование основано на том, что получение разрешения от федерального агентства требует от одного или нескольких федеральных служащих (или подрядчиков в некоторых случаях) обработки и утверждения заявки на разрешение, что неизбежно приводит к расходованию федеральных средств на поддержку предлагаемого действия, даже если федеральные средства не выделяются непосредственно на финансирование этого действия. Окружной суд США описал необходимость даже для Президента располагать информацией об анализе NEPA перед принятием решения следующим образом:

«Ни одно агентство не имеет права решать, соблюдать или не соблюдать процедурные требования, такие как NEPA. Информация, полученная в результате анализа NEPA, должна быть доступна общественности и лицам, участвующим в процессе принятия решений. Этот процесс включает в себя и Президента». «И Конгресс не делегировал Президенту право решать маршрут какого-либо трубопровода».

Подготовка категорического исключения

Категорическое исключение (CatEx) – это перечень действий, которые агентство определило как не оказывающие значительного влияния на качество окружающей среды человека как в отдельности, так и в совокупности (40 C. F. R. §1508.4). Если предлагаемое действие включено в перечень CatEx агентства, агентство должно удостовериться, что никакие экстраординарные обстоятельства не могут привести к воздействию предлагаемого действия на окружающую среду. К экстраординарным обстоятельствам относятся последствия для находящихся под угрозой исчезновения видов, охраняемых культурных объектов и водно-болотных угодий. Если предлагаемое действие не включено в описание, представленное в CatEx, необходимо подготовить оценку воздействия на окружающую среду (EA). Совет по качеству окружающей среды (CEQ) разработал категорические исключения для сокращения объема бумажной работы (40 CFR § 1500.4(p)) и уменьшения задержек (40 CFR § 1500.5(k)), чтобы агентства могли лучше концентрироваться на действиях, которые действительно оказывают значительное воздействие на окружающую среду человека. В 2003 году Национальная целевая группа по экологической политике выявила, что агентства "проявляли некоторую путаницу относительно уровня анализа и документации, необходимого для использования утвержденного категорического исключения". В 2010 году CEQ опубликовал руководство по существующим нормам, регулирующим категорические исключения, в соответствии с NEPA и предыдущими рекомендациями CEQ. В руководстве CEQ 2010 года признается: "С тех пор, как федеральные агентства начали использовать категорические исключения в конце 1970-х годов, количество и масштаб видов деятельности, подпадающих под категорические исключения, значительно возросли. Сегодня категорические исключения являются наиболее часто используемым способом соблюдения NEPA, что подчеркивает необходимость в данном руководстве по разработке и применению категорических исключений". В руководстве CEQ 2010 года подчеркивается, что категорические исключения должны охватывать все предлагаемое действие, а не использоваться для его части или взаимозависимого элемента более масштабного предлагаемого действия.

Подготовка экологической оценки и выявление отсутствия значительного воздействия

ОВ являются лаконичными публичными документами, содержащими обоснование необходимости разработки предложения, перечень альтернативных вариантов и список учреждений и лиц, с которыми консультировались при его подготовке. Целью ОВ является определение значимости экологических последствий предлагаемой деятельности и рассмотрение альтернативных способов достижения целей агентства. ОВ должна предоставлять достаточные доказательства и анализ для определения необходимости подготовки ОВОС, содействовать соблюдению агентством требований NEPA в случаях, когда ОВОС не требуется, и облегчать подготовку ОВОС, когда она необходима. Большинство процедур агентств не требуют участия общественности до завершения документа ОВ; однако агентства рекомендуют учитывать возможность проведения общественного обсуждения на стадии проекта ОВ. ОВ должны быть достаточной длины, чтобы обеспечить обоснованность решения о подготовке ОВОС, но не должны заменять собой ОВОС. Тем не менее, в Регламенте Совета по качеству окружающей среды 40 C. F. R. § 1500.1(b) указано: "Процедуры NEPA должны обеспечивать доступность экологической информации для должностных лиц и граждан до принятия решений и осуществления действий". Аналогично, 40 C. F. R. § 1500.2 гласит: "Федеральные агентства, в максимально возможной степени: (d) должны поощрять и содействовать участию общественности в принятии решений, влияющих на качество окружающей среды". Окружной суд США определяет существенное требование к учету мнения общественности при разработке проекта ОВ следующим образом:
Девятый апелляционный округ истолковал эти правила таким образом, что "общественности должна быть предоставлена возможность представить свои комментарии к проектам ОВ и ОВОС". Anderson v. Evans, 371 F.3d 475, 487 (9th Cir.2004). Поскольку правила "должны иметь значение", окружной суд постановил, что отказ агентства учитывать мнение общественности при разработке проекта ОВ "нарушает эти правила". Citizens for Better Forestry v. U. S. Dept. of Agriculture, 341 F.3d 961, 970 (9th Cir.2003). Если после проведения расследования и подготовки ОВ не выявлено существенного воздействия на окружающую среду, агентство должно подготовить Заключение об отсутствии значительного воздействия (FONSI). В этом документе объясняется, почему предлагаемая деятельность не окажет существенного влияния на окружающую среду человека, и включается ОВ или ее краткое содержание, подтверждающее выводы, представленные в FONSI.

Подготовка отчета о воздействии на окружающую среду

Если будет установлено, что предлагаемое федеральное действие не подпадает под определенную категорию исключений (CatEx) или не соответствует требованиям для заключения об отсутствии значительного воздействия на окружающую среду (FONSI), то ответственное агентство обязано подготовить оценку воздействия на окружающую среду (EIS). Целью EIS является содействие принятию обоснованных решений должностными лицами на основе соответствующих экологических последствий и доступных альтернатив. Разработка EIS включает участие государственных органов, внешних сторон и других федеральных агентств в процессе подготовки. Эти группы впоследствии предоставляют свои комментарии к проекту EIS. В EIS необходимо описать воздействие предлагаемого действия на окружающую среду, любые неизбежные негативные последствия для окружающей среды в случае реализации проекта, разумные альтернативы предлагаемому действию, взаимосвязь между краткосрочным использованием окружающей среды человеком и поддержанием, а также повышением ее долгосрочной продуктивности, а также любые необратимые и непоправимые обязательства по использованию ресурсов, связанные с предлагаемым действием. Агентство может приступить к разработке EIS без предварительной подготовки оценки воздействия на окружающую среду (EA). Это может произойти, если агентство полагает, что действие окажет значительное воздействие на окружающую среду или здоровье человека, или если действие рассматривается как экологически спорный вопрос. Лицо, принимающее окончательное решение, обязано ознакомиться с окончательной EIS перед принятием окончательного решения о дальнейших действиях. При принятии окончательного решения необходимо учитывать потенциальное воздействие на окружающую среду наряду с другими соответствующими факторами. Издается протокол решения (ROD), в котором фиксируется окончательное решение агентства.

Среднее время полного обзора

Федеральное исследование, проведенное в период с 2013 по 2018 год, показало, что полное экологическое заключение в соответствии с NEPA занимало в среднем 4,5 года.

Доктрина о негласности, используемая для уклонения от требований NEPA

Закон об административных процедурах, раздел 5 U.S.C. § 702, предоставляет лицу, пострадавшему в связи с вопросами, регулируемыми NEPA, право обратиться в суд для рассмотрения дела NEPA, поскольку: лицо, понесшее юридический ущерб в результате действий агентства, или чьи интересы негативно затронуты или нарушены действиями агентства в значении соответствующего закона, имеет право на судебный пересмотр таких действий. Раздел 5 U.S.C. § 706 предоставляет судам право выносить справедливые решения, такие как судебный запрет, чтобы обязать агентство совершить действие, которое было задержано, или отменить действия агентства, которые являются произвольными, основанными на прихоти, злоупотреблением дискреционными полномочиями или иным образом не соответствуют закону. Однако судебное дело становится не подлежащим рассмотрению, когда не остается реальных ("живых") вопросов, как указано в деле Powell v. McCormack, 395 U.S. 486 (1969) на страницах 496–497: Проще говоря, дело становится не подлежащим рассмотрению, когда представленные вопросы больше не являются "живыми" или стороны не имеют юридически обоснованного интереса в исходе дела. См. E. Borchard, Declaratory 497*497 Judgments 35–37 (2-е изд., 1941). Если один из нескольких представленных вопросов становится не подлежащим рассмотрению, оставшиеся живые вопросы удовлетворяют конституционному требованию о наличии дела или спора. См. дело United Public Workers v. Mitchell, 330 U.S. 75, 86–94 (1947); 6A J. Moore, Federal Practice ¶ 57.13 (2-е изд., 1966). В ранних делах, связанных с NEPA (например, Arlington Coalition on Transportation v. Volpe, 458 F.2d 1323 (4th Cir. 1972) на странице 1331), суды считали, что проекты выходят за рамки юрисдикции судов (становятся не подлежащими рассмотрению), если проект продвинулся настолько, что затраты на его изменение превышают выгоды. Тем не менее, к 1981 году Апелляционный суд девятого округа признал, что некоторые проекты могут быть начаты с целью уклонения от требований NEPA. Поэтому суд предупредил, что даже завершенные проекты могут быть подлежащими удалению, как указано в деле Columbia Basin Land Protection Assoc. v. Schlesinger, 643 F.2d 585 (9th Cir. 1981) на странице 591, примечание 1: Строительство башен не делает дело гипотетическим или абстрактным — башни все еще пересекают поля землевладельцев, постоянно препятствуя их ирригационным системам, — и этот Суд имеет право решить, могут ли они остаться или должны быть удалены. * * * Если бы сам факт строительства и эксплуатации башен был достаточен для того, чтобы сделать дело не подлежащим рассмотрению, как утверждает несогласный судья, то BPA (и все подобные организации) могли бы просто игнорировать требования NEPA, строить свои объекты до обращения дела в суд, а затем скрываться за доктриной не подлежащего рассмотрению дела. Такой исход недопустим. Таким образом, суды обладают правом предотвратить действия тех, кто использует недобросовестное строительство для уклонения от политики Конгресса США, такой как NEPA. Несмотря на то, что суд признает использование этой тактики не подлежащего рассмотрению дела, суд все же может не вынести решение об удалении строительства и восстановлении окружающей среды, если жалоба, связанная с NEPA, не требует удаления и восстановления в качестве "живого" вопроса, см. особое мнение в деле West v. Secretary of Dept. of Transp., 206 F.3d 920 (9th Cir. 2000) на странице 931: Он не требовал исправления ущерба; он хотел остановить строительство развязки. Она была построена. Следовательно, по Фазе I нет судебного спора. Если остановка строительства является единственным требованием о помощи в жалобе, связанной с NEPA, то логично, что строительство не может быть остановлено после его завершения. Апелляционный суд первого округа, приостанавливая строительство морского порта на острове Сирс в штате Мэн, указал, что вред в делах, связанных с NEPA, — это вред окружающей среде, как указано в деле Sierra Club v. Marsh, 872 F.2d 497 (1st Cir. 1989) на странице 500: Таким образом, когда решение, к которому применимы обязательства NEPA, принимается без надлежащего экологического анализа, требуемого NEPA, причиняется вред, который NEPA стремится предотвратить. * * * существующий вред — это вред окружающей среде, но вред заключается в дополнительном риске для окружающей среды, который возникает, когда государственные должностные лица, принимающие решения, принимают их, не имея перед собой анализа (с предварительным публичным обсуждением) вероятных последствий их решения для окружающей среды. Этот суд в деле "Sierra Club v. Marsh" на странице 504 также установил, что, поскольку существует инстинкт не разрушать проекты, уместно выдавать предварительные судебные запреты на ранних этапах дел, связанных с NEPA: Способ возникновения вреда может быть связан с психологией лиц, принимающих решения, и, возможно, с более глубоко укоренившимся человеческим психологическим инстинктом не разрушать проекты после их строительства. Но риск, связанный с нарушением NEPA, заключается в том, что реальный экологический вред произойдет из-за недостаточного предвидения и обдумывания. Трудность остановки бюрократической машины, однажды запущенной, все еще представляется нам, после прочтения Village of Gambell, вполне приемлемым фактором, который районный суд должен учитывать при оценке этого риска при вынесении решения о предварительном судебном запрете. Чтобы иметь право на рассмотрение дела в федеральном суде в соответствии со статьей III Конституции, хотя бы один истец должен понести ущерб, причиненный ответчиком, и этот ущерб, вероятно, будет возмещен благоприятным решением, как указано в деле Lujan v. Defenders of Wildlife, 504 U.S. 555, 112 S. Ct. 2130, 119 L. Ed. 2d 351 (1992) на страницах 560–561: За прошедшие годы наша практика установила, что минимальное конституционное требование для обоснования права на обращение в суд состоит из трех элементов. Во-первых, истец должен понести "фактический ущерб" — посягательство на охраняемый законом интерес, который является (a) конкретным и определенным, см. id., на стр. 756; Warth v. Seldin, 422 U.S. 490, 508 (1975); Sierra Club v. Morton, 405 U.S. 727, 740–741, прим. 16 (1972);[1] и (b) "фактическим или неминуемым, а не `предположительным` или `гипотетическим`", Whitmore, выше, на стр. 155 (цитируя Los Angeles v. Lyons, 461 U.S. 95, 102 (1983)). Во-вторых, должна быть причинно-следственная связь между ущербом и оспариваемым поведением — ущерб должен быть "справедливо прослеживаемым до оспариваемых действий ответчика, а не результатом независимых действий третьей стороны, не представленной в суде". Simon v. Eastern Ky. Welfare 561*561 Rights Organization, 426 U.S. 26, 41–42 (1976). В-третьих, должно быть "вероятно", а не просто "предположительно", что ущерб будет "возмещен благоприятным решением". Id., на стр. 38, 43. Чтобы иметь "живой" вопрос после завершения строительства проекта, хотя бы один человек должен продемонстрировать, что он лично понесет ущерб от существования завершенного проекта и что этот ущерб может быть возмещен путем удаления проекта, как в деле Columbia Basin Land Protection Assoc. v. Schlesinger. Индивидуальный ущерб в делах, связанных с NEPA, может включать в себя последствия, стимулирующие рост, такие как загрязнение воздуха, шум и воды, соображения безопасности, вторичные последствия и кумулятивные последствия; например, см. Coalition for Canyon Preservation v. Bowers, 632 F.2d 774 (9th Cir. 1980). Доказательство индивидуального ущерба предотвращает дисквалификацию из-за возражения о "обобщенном недовольстве", как указано в деле Juliana v. US, 217 F. Supp. 3d 1224 (D. Or. 2016): Сам по себе "тот факт, что вред широко распространен, не обязательно делает его обобщенным недовольством". Jewel, 673 F.3d на стр. 909; см. также Massachusetts v. EPA, 549 U.S. 497, 517 (2007) ("Не имеет значения, сколько человек пострадало от оспариваемого действия", пока "сторона, подающая иск, докажет, что действие причиняет ей конкретный и личный вред" (цитата опущена и изменения нормализованы)); Akins, 524 U.S. на стр. 24 ("Широко распространенный ущерб сам по себе не дисквалифицирует интерес для целей статьи III"). При определении того, имеет ли федеральный суд право рассматривать дело (юрисдикцию), федеральные суды учитывают только те части жалобы, которые подтверждают федеральный вопрос, на который ссылаются. Это известно как правило "хорошо сформулированной жалобы". Части жалобы, требующие удаления предполагаемого строительства, могут быть проигнорированы федеральными судами, поскольку строительство не было фактическим предметом спора на момент подачи жалобы. Следовательно, если строительство проекта начинается после подачи жалобы, связанной с NEPA, жалоба, связанная с NEPA, должна будет...

Совет по качеству окружающей среды

Совет по качеству окружающей среды (CEQ) был создан по образцу Совета экономических советников – группы исполнительной власти, учрежденной Законом о занятости 1946 года для консультирования Президента по экономическим вопросам. Вскоре после создания CEQ законом NEPA, президент Ричард Никсон расширил его полномочия посредством исполнительного приказа № 11514. Он поручил CEQ разработать руководящие указания по надлежащему составлению отчета об оценке воздействия на окружающую среду (ОВОС) и объединить и координировать федеральные программы, связанные с качеством окружающей среды. Совет был размещен в аппарате Президента Соединенных Штатов.

Последствия нарушения Закона о национальной экологической политике

Агентства, нарушающие требования NEPA, могут понести ущерб своей репутации, что может поставить под угрозу будущие возможности финансирования. Поскольку Совет по качеству окружающей среды (CEQ) не обладает полномочиями по принудительному исполнению своих рекомендаций, предполагаемые нарушения, как правило, рассматриваются в судебном порядке. Эти судебные разбирательства могут нанести агентствам дополнительный ущерб, требуя денежных средств и ресурсов от федерального правительства, а также задерживать реализацию проектов на годы. В результате таких задержек было остановлено или отменено несколько крупных проектов, например, планируемый нефтепровод Keystone XL. Компания TC Energy отказалась от расширения проекта в 2021 году после задержек, включая отклонение результатов его оценки в соответствии с NEPA в деле "Индигенная экологическая сеть против Государственного департамента США". Наиболее распространенным последствием, которое суды налагают за нарушения NEPA, является предписание повторно провести экологическую экспертизу или подготовить отчет, признанный недостаточным.

Национальный закон об экологической политике и экологическое правосудие

Закон о национальной экологической политике содействует экологической справедливости, обязывая федеральные органы включать представителей этнических меньшинств и малообеспеченные слои населения в экологические анализы, проводимые в соответствии с требованиями NEPA. Исполнительный приказ № 12898 требует от федеральных органов, соблюдающих NEPA, учитывать воздействие на окружающую среду на здоровье человека, а также экономические и социальные последствия, особенно в отношении этнических меньшинств и малообеспеченных слоев населения, которые непропорционально сильно страдают от негативного воздействия на окружающую среду. Предлагаемые федеральные действия должны учитывать "значительные и неблагоприятные последствия для окружающей среды" в отношении этнических меньшинств и малообеспеченных слоев населения.

Последние события

15 августа 2017 года президент Дональд Трамп издал исполнительный указ (E. O.) 13807 "Установление дисциплины и подотчетности в процессе экологической экспертизы и получения разрешений для инфраструктурных проектов". Этот указ предписывает Совету по качеству окружающей среды (CEQ) использовать свои "полномочия по толкованию NEPA для упрощения и ускорения процесса экологической экспертизы в соответствии с NEPA", требует от ведомств "установить процедуры для регулярного пересмотра и обновления категорий исключений из экологической экспертизы" и отменяет исполнительный указ президента Обамы 13690 об управлении рисками наводнений, включая научные данные об изменении климата. В июле 2020 года Трамп предпринял шаги по значительному ослаблению закона. CEQ опубликовал окончательное правило, которое ограничивает срок проведения экологической оценки (EA) одним годом, а оценки воздействия на окружающую среду (EIS) – двумя годами. Правило также полностью освобождает ряд проектов от экспертизы и препятствует рассмотрению совокупного воздействия на окружающую среду, включая последствия изменения климата. 20 апреля 2022 года CEQ издал окончательное правило Этапа 1 для восстановления нормативных положений, действовавших до внесённых изменений в период администрации Трампа.