Закон об инвестиционных консультантах 1940 года: регулирование и надзор

Введение

Закон об инвестиционных консультантах 1940 года, кодифицированный в разделах [укажите разделы кодекса], является федеральным законом США, разработанным для надзора и регулирования деятельности инвестиционных консультантов (также называемых "эдвайзерами"), как это определено законом. Принятый единогласно Палатой представителей и Сенатом, он является основным источником регулирования инвестиционных консультантов и находится в ведении Комиссии по ценным бумагам и биржам США.

Резюме

Закон об инвестиционных консультантах (IAA) был принят в 1940 году для надзора за лицами, которые за вознаграждение предоставляют консультации по инвестиционным вопросам частным лицам, пенсионным фондам и организациям. Толчком к принятию закона послужил Закон об общественных коммунальных холдинговых компаниях 1935 года, который уполномочил Комиссию по ценным бумагам и биржам (SEC) изучать инвестиционные трасты. Основной задачей исследования, приведшего к принятию Закона об инвестиционных компаниях 1940 года и Закона об инвестиционных консультантах, было более детальное изучение инвестиционных трастов и инвестиционных компаний. Однако в ходе исследования было выявлено множество случаев злоупотреблений со стороны инвестиционных консультантов, таких как необоснованные «горячие советы» и сомнительные комиссионные за управление результатами. IAA стремилась не столько к регулированию инвестиционных консультантов, сколько к отслеживанию участников отрасли и их методов работы. IAA не устанавливает требований к квалификации для занятия деятельностью инвестиционного консультанта, но требует регистрации для тех, кто использует почтовые отправления для осуществления консультационной деятельности в сфере инвестиций. IAA обязал всех физических и юридических лиц, получающих вознаграждение за услуги инвестиционного консультанта, зарегистрироваться в SEC. Это требование неоднократно пересматривалось, в частности, с принятием Закона Додда-Франка о реформе Уолл-стрит и защите прав потребителей в 2010 году. Тем не менее, существуют определенные исключения и освобождения от требования регистрации: инвестиционные консультанты, клиенты которых проживают в том же штате, что и офис консультанта, и которые не предоставляют консультации по ценным бумагам, котирующимся на национальных биржах; инвестиционные консультанты, клиентами которых являются исключительно страховые компании; и некоторые инвестиционные консультанты, которые управляют исключительно частными фондами, объем активов которых от инвесторов из США составляет менее 100 миллионов долларов.

Инвестиционные консультанты, подпадающие под действие

Отличительной чертой Закона об инвестиционных консультантах (IAA) является обязательная регистрация практически всех инвестиционных консультантов. Однако было написано много рассуждений о том, что именно представляет собой инвестиционный консультант и, как следствие, – инвестиционные консультации. Закон определяет инвестиционного консультанта как "любое лицо, которое за вознаграждение занимается консультированием других, либо напрямую, либо посредством публикаций или письменных материалов, относительно стоимости ценных бумаг или целесообразности инвестирования в, покупки или продажи ценных бумаг, или которое за вознаграждение и в рамках обычной деятельности выпускает или распространяет аналитические отчеты или обзоры, касающиеся ценных бумаг". Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) дополнительно уточнила свое определение консультанта в своем релизе 1092, в котором указано, что "предоставление консультаций не обязательно должно являться основной или какой-либо конкретной частью предпринимательской деятельности лица, чтобы оно считалось инвестиционным консультантом". В релизе 1092 далее говорится, что "предоставление консультаций должно осуществляться на такой основе, чтобы это представляло собой предпринимательскую деятельность, осуществляемую с определенной регулярностью. Частота деятельности является фактором, но не является определяющим". То, считается ли лицо инвестиционным консультантом в соответствии с IAA, как правило, зависит от трех критериев: типа предлагаемых консультаций, метода вознаграждения и того, получает ли "консультант" значительную часть своего дохода от предоставления инвестиционных консультаций. В связи с последним критерием рассматривается вопрос о том, вводит ли лицо других в заблуждение, представляясь инвестиционным консультантом, например, посредством рекламы. В соответствии с Законом, лицо, предлагающее консультации или дающее рекомендации по ценным бумагам, а не по другим видам инвестиций, обычно считается инвестиционным консультантом. Ценные бумаги в соответствии с Законом могут включать, но не ограничиваться, векселями, облигациями, акциями (как обыкновенными, так и привилегированными), паевыми инвестиционными фондами, фондами денежного рынка и депозитными сертификатами. Термин "ценные бумаги" обычно не включает в себя товарные контракты, недвижимость, страховые контракты или предметы коллекционирования, такие как произведения искусства или редкие марки и монеты. Даже те, кто получает комиссионные за направление потенциальных клиентов к инвестиционным консультантам, сами считаются инвестиционными консультантами. Как правило, из сферы действия Закона исключаются профессионалы, чьи инвестиционные консультации клиентам являются второстепенными по отношению к их профессиональным отношениям. IAA освобождает от регистрации "любого юриста, бухгалтера, инженера или преподавателя, чья деятельность в рамках своей профессии носит исключительно вспомогательный характер". Ключевая фраза – "исключительно вспомогательный характер". Например, бухгалтер, выступающий в качестве инвестиционного консультанта, фактически считается инвестиционным консультантом в соответствии с Законом. Если профессионалы не должны считаться инвестиционными консультантами в соответствии с IAA, они не должны представляться публике как инвестиционные консультанты, любые предоставляемые инвестиционные консультации должны быть разумно связаны с их основной профессиональной деятельностью, а вознаграждение за "инвестиционные консультации" должно основываться на тех же критериях, что и вознаграждение за основную профессиональную деятельность. Однако IAA исключает из своего определения инвестиционного консультанта "любого брокера или дилера, чья деятельность по оказанию таких [консультативных] услуг носит исключительно вспомогательный характер по отношению к его деятельности в качестве брокера или дилера и который не получает за это специального вознаграждения". Банки, издательства и консультанты по государственным ценным бумагам также исключены из действия Закона. Те, кто называет себя "финансовыми планировщиками", могут при определенных обстоятельствах считаться инвестиционными консультантами в соответствии с Законом. Разница между финансовым планировщиком и инвестиционным консультантом, в контексте IAA, также рассматривается в вышеупомянутом релизе 1092.

A hallmark of the IAA is the required registration of virtually all investment advisers. Much verbiage, however, has gone into exactly what constitutes an investment adviser and corollary—investment advice. The act defines an investment adviser as "any person who, for compensation, engages in the business of advising others, either directly or through publications or writings, as to the value of securities or as to the advisability of investing in, purchasing, or selling securities, or who for compensation and as part of a regular business, issues or promulgates analyses or reports concerning securities." The SEC further refined its definition of an adviser in its Release 1092, which stated that the "giving of advice need not constitute the principal business activity or any particular portion of the business activities in order for a person to be an investment adviser." Release 1092 went on to state that the "giving of advice need only be done on such a basis that it constitutes a business activity occurring with some regularity. The frequency of the activity is a factor, but is not determinative." Whether or not a person is considered to be an investment adviser under the IAA generally depends on three criteria: the type of advice offered, the method of compensation, and whether or not a significant portion of the "adviser's" income comes from proffering investment advice. Related to the last criterion is the consideration of whether or not a person leads others to believe that he or she is an investment adviser, such as by through advertising. Under the Act, a person is generally considered to be an investment adviser by the offering of advice or the making of recommendations on securities as opposed to other types of investments. Securities may be defined under the act as including but not necessarily limited to notes, bonds, stocks (both common and preferred), mutual funds, money market funds, and certificates of deposit. The term "securities" does not generally include commodity contracts, real estate, insurance contracts, or collectibles such as works of art or rare stamps and coins. Even those who receive finder's fees for referring potential clients to investment advisers are considered to be investment advisers themselves. Generally excluded from coverage under the act are those professionals whose investment advice to clients is incidental to the professional relationship. The IAA exempts "any lawyer, accountant, engineer, or teacher whose performance of such services is solely incidental to the practice of his profession." The key phrase is "solely incidental." An accountant, for instance, who acts as an investment adviser is in fact considered to be an investment adviser under the Act. If professionals are not to be considered investment advisers under the IAA, they must not present themselves to the public as investment advisers, any investment advice given must be reasonably related to their primary professional function, and fees for the "investment advice" must be based on the same criteria as fees for the primary professional function. The IAA, however, excludes from its definition of an investment adviser "any broker or dealer whose performance of such [advisory] services is solely incidental to the conduct of his business as a broker or dealer and who receives no special compensation thereof." Banks, publishers, and government security advisers are also excepted from the Act. Those who call themselves "financial planners" may, under certain circumstances, be considered investment advisers under the Act. The difference between a financial planner and an investment adviser, as it relates to the IAA, is also addressed in the aforementioned Release 1092.

Регистрация

В соответствии с законом, инвестиционные консультанты обязаны регистрироваться, подавая форму ADV вместе с относительно небольшим сбором. Форма ADV запрашивает информацию об образовании, опыте, конкретном виде деятельности, активах, сведениях о клиентах, истории юридических и/или уголовных дел, а также типе предлагаемых инвестиционных консультаций. Регистрация в соответствии с законом не означает одобрения инвестиционного консультанта, и ни лицо, ни фирма не могут рекламировать себя как получившие такое одобрение. Части 2А и 2В формы ADV служат основой для "брошюры", которую зарегистрированные консультанты обязаны предоставлять клиентам. Часть 3, также известная как форма CRS, представляет собой краткое изложение взаимоотношений, которое также должно быть предоставлено клиентам. Зарегистрированные инвестиционные консультанты обязаны обновлять форму ADV не реже одного раза в год. Консультанты могут получать вознаграждение, основанное на результатах их консультаций, только в установленных случаях, и им запрещено совершать чрезмерные сделки или извлекать прибыль из рыночной активности, вызванной их консультациями для клиентов. Инвестиционные консультанты также должны всегда действовать в наилучших интересах своих клиентов, учитывая их финансовое положение и уровень финансовой грамотности. Закон также содержит множество положений, касающихся мошенничества в сфере рекламы, контроля над активами клиентов, привлечения клиентов и раскрытия информации.