Введение

Судебная система Специального административного района Гонконг

Законодательство Специального административного района Гонконг основано на английской системе общего права, унаследованной от его статуса бывшей британской колонии и зависимой территории. Существует несколько источников права, основными из которых являются законы, принимаемые Законодательным советом Гонконга, и прецедентное право, формируемое решениями судов Гонконга. С момента передачи в 1997 году конституционную основу обеспечивает Основной закон Гонконга, являющийся частью национального законодательства Китайской Народной Республики и обладающий, фактически, конституционным статусом в Гонконге. Принцип «одна страна, две системы» был закреплен в статье 5 Основного закона, по крайней мере, до 2047 года, противопоставляя «социалистическую систему и политику» и «прежнюю капиталистическую систему и образ жизни». Основной закон предусматривает сохранение системы общего права. Некоторые специалисты описывают теоретически гибридную систему гражданского и общего права как уникальную, хотя подобные системы существуют и в других странах мира. Другие специалисты указывают на влияние социалистической правовой традиции, а не гражданской. Первичное законодательство в Гонконге обычно именуется «Указами» (Ordinances), а не «Законами» (Acts). Опубликованные, консолидированные версии Указов имеют номера глав в Сводах законов Гонконга и в официальной онлайн-базе данных. Некоторые национальные законы, касающиеся внешних связей и государственного флага, применяются непосредственно в Гонконге в соответствии с положениями статьи 18 и Приложения III к Основному закону. Принятие Национального закона о защите национальной безопасности в САР Гонконг было санкционировано Решением Всекитайского собрания народных представителей, которое, по сути, имеет приоритет над Основным законом.

История и Основной закон

Правовая система Гонконга была сформирована в период британского правления и основывается на английском общем праве. В период британского правления конституционными документами, регулировавшими Гонконг, были Патентные грамоты и Королевские инструкции, а судебные дела, как правило, могли быть обжалованы в Судебный комитет Тайного совета в Великобритании. В Китайско-британской совместной декларации 1984 года Великобритания и КНР достигли взаимного соглашения о возвращении Гонконга Китаю после 1997 года. Гонконг должен был управляться на основе принципа "одна страна, две системы", в соответствии с которым прежний капиталистический уклад и образ жизни Гонконга, включая правовую систему, должны были остаться неизменными на период в 50 лет, до 2047 года. Закон был принят в соответствии со статьей 31 Конституции КНР, которая уполномочивала создание специальных административных районов. Основной закон определяет статус Гонконга как специального административного района КНР, принцип "одна страна, две системы", политическое устройство Гонконга, а также права и обязанности жителей Гонконга.

Конституционное право

Основной закон Гонконга содержит основные положения конституционной основы в Специальном административном районе Гонконг. Статья 8 предусматривает, что все законы, действовавшие до 1997 года, включая общее право, принципы справедливости, ордонансы, подзаконные нормативные акты и обычное право, сохраняют свою силу, за исключением тех, которые противоречат настоящему Закону, и с учетом любых поправок, внесенных законодательным органом Специального административного района Гонконг. Статья 18 далее устанавливает, что национальное законодательство Китайской Народной Республики не применяется, за исключением конкретного перечня в Приложении III к Основному закону, в который Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей может добавлять или исключать нормы по своему усмотрению. Однако это возможно только в сферах "обороны и внешней политики, а также других вопросов, выходящих за пределы автономии САР, как это определено в настоящем Законе". Также предусмотрено исключение в случае войны, позволяющее ввести режим чрезвычайного положения. Таким образом, действующие законы в иерархическом порядке следующие: Основной закон Гонконга; законодательство, действовавшее до 1 июля 1997 года и принятое в качестве законов САР Постоянным комитетом Всекитайского собрания народных представителей; законы, принятые Законодательным советом Гонконга после 1997 года; законы КНР, перечисленные в Приложении III к Основному закону и применяемые посредством обнародования или принятия законодательства; общее право и принципы справедливости; подзаконные нормативные акты; обычное право. В настоящее время в САР Гонконг применяются двенадцать законов КНР. Эти национальные законы применяются в Гонконге посредством принятия аналогичного законодательства Законодательным советом Гонконга: например, Закон КНР о национальном флаге, являющийся китайским уставом, вступает в силу в Гонконге в форме Ордонанса о национальном флаге и государственной эмблеме, местного устава, принятого местным законодательным органом. Основной закон содержит положения, обеспечивающие защиту прав человека. Любые законы, противоречащие Основному закону, являются неконституционными и не имеют юридической силы. В Гонконге действует Ордонанс о Билле о правах, являющийся местной адаптацией Международного пакта о гражданских и политических правах. Приняты законы, обеспечивающие защиту прав человека, закрепленных в Основном законе и Ордонансе о Билле о правах, такие как Ордонанс о персональных данных (конфиденциальность), Ордонанс о дискриминации по признаку инвалидности, Ордонанс о дискриминации по семейному положению, Ордонанс о дискриминации по признаку пола и Ордонанс о расовой дискриминации.

Контракты и обязательства

Закон, регулирующий недобросовестные договорные условия, содержится в Указе о недобросовестных договорах (UCO), глава 458. В разделе 6(1) перечислены факторы, которые могут быть учтены при оценке "неуместности" (или "недобросовестности") договора. В решении от 2003 года по делу Shum Kit Ching против Caesar Beauty Centre Ltd., HCSA 38/2002, было установлено, что при определении того, является ли договор недобросовестным в соответствии с разделом 5 УКО, суд должен учитывать "все обстоятельства", имеющие отношение к этому вопросу, а также факторы, перечисленные в разделе 6(1). Гонконгский Совет потребителей отметил, что данное решение склоняет суд "к тому, чтобы уделять больше внимания совокупности обстоятельств и поведению, приводящему к несправедливости в процессе переговоров, а не только значению и последствиям конкретного условия". В данном случае, косметический центр предоставил условия, согласно которым полная стоимость процедуры аннулировалась в случае отмены записи на прием. Суд постановил, что понятие "ущерб" ограничивается "упущенной выгодой", и, следовательно, общая стоимость процедуры не может считаться обоснованной предварительной оценкой ущерба.

Семейное право

Семейное право Гонконга во многом основано на английском и валлийском праве, но с существенными изменениями.

Помощная рельефная нагрузка

В Гонконге отсутствует установленный законом режим имущества супругов. Система "общего имущества" не существует, и права собственности, как правило, не затрагиваются заключением брака. Вместо этого, семейные суды обладают очень широкими полномочиями для вынесения ряда финансовых решений при вынесении решения о разводе в соответствии с "Постановлением о брачных разбирательствах и имуществе (глава 192)", а именно: периодические выплаты, обеспеченные периодические выплаты, единовременные выплаты, передача или продажа имущества, передача имущества в траст и изменение условий траста. Аналогично, суды имеют право выносить постановления о выплате алиментов на период судебного разбирательства после начала процедуры развода. Это временные меры, которые прекращают свое действие после вынесения окончательного решения о разводе. При вынесении окончательных финансовых решений в пользу супруга суды руководствуются четырьмя принципами: (i) достижение справедливости, (ii) недопущение дискриминации, (iii) принцип равного раздела имущества и (iv) отказ от детального ретроспективного исследования обстоятельств (см. дело "LKW v DD" [2010] HKCFA 70; [2010] 6 HKC 528). Они также обязаны учитывать следующий неисчерпывающий перечень факторов (см. раздел 7(1) Постановления о брачных разбирательствах и имуществе (глава 192)).

Опека над детьми

Семейные суды обладают широкой юрисдикцией по вопросам благосостояния детей в соответствии с положениями "Опекунского ордонанса о несовершеннолетних (глава 13)", "Ордонанса об алиментах и раздельном проживании (глава 16)", "Ордонанса о брачных делах (глава 179)" и "Ордонанса о брачном судопроизводстве и имуществе (глава 192)". Кроме того, Высокий суд обладает широкими полномочиями в рамках своей внутренней юрисдикции, включая установление опеки. В спорах между родителями суды, как правило, рассматривают вопросы об опеке, уходе и контроле, а также о посещениях. Эти решения отличаются от вопросов о финансовом обеспечении детей (т.е. "алиментах"). Посещения – это право на общение с ребенком, которое может осуществляться без надзора или под надзором (например, если есть опасения относительно влияния общения на ребенка); быть неопределенным (иногда "разумным" или "щедрым") или определенным (например, в конкретное время, указанное в решении); осуществляться с ночевкой (также известное как пребывание на ночь) или в дневное время. Уход и контроль – это право принимать повседневные решения, касающиеся ребенка; его не следует путать с "совместным уходом" и понятием основного опекуна. Опека – это право принимать все важные решения, касающиеся ребенка, и обычно предоставляется одному из родителей ("единоличная опека") или распределяется между обоими родителями ("совместная опека"): см. "PD v KWW (Joint Custody, Care and Control)" [2010] 4 HKLRD 191; [2010] HKCA 172. Главным соображением для суда всегда является благополучие (или "наилучшие интересы") ребенка; это известно как Принцип благополучия (см. раздел 3 главы 13). При определении наилучших интересов ребенка суд, как правило, учитывает Перечень факторов благополучия, то есть устанавливаемые желания и чувства ребенка (с учетом возраста и понимания ребенка); физические, эмоциональные и образовательные потребности ребенка; вероятное влияние на ребенка любых изменений в его обстоятельствах; возраст, пол, происхождение и любые другие характеристики ребенка, которые суд считает важными; любой вред, который ребенок уже понес или рискует понести; способность каждого из родителей и любого другого лица, в отношении которого суд считает вопрос существенным, удовлетворять потребности ребенка; объем полномочий, доступных суду в данном разбирательстве; и общий принцип, согласно которому любая задержка может нанести ущерб благополучию ребенка: см. "H v N [2012] 5 HKLRD 498; [2012] HKCFI 1533".

Регистр компаний

Регистр компаний (公司註冊處) отвечает за администрирование и обеспечение исполнения Положения о компаниях и ряда других связанных с ним нормативных актов. К его основным функциям относятся регистрация местных компаний, регистрация иностранных компаний, регистрация документов, подлежащих представлению зарегистрированными компаниями, исключение из реестра прекративших деятельность, платежеспособных частных компаний, привлечение к ответственности компаний и их должностных лиц за нарушения различных нормативных положений Положения о компаниях, предоставление возможности ознакомиться с информацией о компаниях и получить ее, а также консультирование правительства по вопросам политики и законодательства в области корпоративного права и соответствующего законодательства, включая комплексный пересмотр Положения о компаниях.

Официальный концессионер

При назначении судом и кредиторами, официальный ликвидатор (破產管理署) несет ответственность за надлежащее и упорядоченное управление имуществом неплатежеспособных компаний, в отношении которых судом принято решение о ликвидации в соответствии с положениями о ликвидации, предусмотренными Постановлением о компаниях, а также за имущество физических лиц или партнеров, признанных банкротами судом в соответствии с Постановлением о банкротстве.

Земельный реестр

Земельный реестр (土地註冊處) администрирует Постановление о регистрации земли, регулирующее систему регистрации прав на землю, и предоставляет возможности для поиска в Земельном реестре и связанных с ним документов для общественности и государственных органов. Он также отвечает за регистрацию объединений собственников помещений в соответствии с Постановлением об управлении зданиями.

Юридическая консультация и концессионная служба

Управление юридических консультаций и оформления прав на землю (LACO, 法律諮詢及田土轉易處) является частью Департамента земельных ресурсов. Оно предоставляет юридические консультации преимущественно Управлению земельных ресурсов Департамента земельных ресурсов и другим государственным ведомствам по вопросам, связанным с землей и законодательными актами. LACO отвечает за разработку и согласование документов о распоряжении государственной землей и внесении изменений в договоры аренды. LACO также отвечает за подготовку документации, касающейся приобретения земли у частных собственников на основании законных полномочий и выплаты компенсаций этим собственникам. LACO администрирует схему согласования Департамента земельных ресурсов для утверждения заявок застройщиков на продажу квартир в строящихся объектах. Оно также утверждает договоры о взаимных обязательствах, требующие одобрения в соответствии с условиями аренды земли. LACO также предоставляет услуги по оформлению прав на землю Финансовому секретарю (как юридическому лицу) для продления сроков аренды, не подлежащих возобновлению, Агентству государственного имущества для продажи и покупки государственной собственности и секретарю по делам общества (как юридическому лицу) для приобретения жилья для социальных нужд в частных жилых комплексах. Оно рассматривает заявления о распределении арендной платы и государственных сборов в соответствии с Постановлением о государственной арендной плате и сборах (распределение). Кроме того, оно отвечает за взыскание задолженности по государственной арендной плате, за исключением арендной платы, регулируемой Постановлением об оценке и взыскании государственной арендной платы.

Международное сотрудничество

В соответствии с Основным законом, Специальный административный район Гонконг обладает высокой степенью автономии во внешних делах. Имея полномочия Центрального народного правительства, где это необходимо, он заключил более ста двусторонних соглашений с другими государствами и территориями. Кроме того, к Гонконгу применимо более 200 многосторонних международных конвенций. Используя наименование "Гонконг, Китай", Специальный административный район также участвует самостоятельно в качестве полноправного члена в международных организациях и конференциях, не ограничивающихся государствами, например, во Всемирной торговой организации, Всемирной таможенной организации, Азиатско-тихоокеанском экономическом сотрудничестве и других. В составе делегации Китайской Народной Республики представители правительства Гонконга принимают участие в деятельности Гаагской конференции, а также других международных организаций и конференций, доступных только для государств, таких как Международный валютный фонд, Всемирная организация интеллектуальной собственности и Международная организация гражданской авиации.

Судебная система ()

Для правовой системы Гонконга принципиально важно, чтобы судьи были независимы от исполнительной и законодательной ветвей власти. Судебная система Гонконга включает в себя Суд последней инстанции, Высокий суд (включающий Апелляционный суд и Суд первой инстанции), Окружной суд (включающий Семейный суд), Земельный трибунал, Магистратский суд (включающий Суд по делам несовершеннолетних), Суд коронера, Трудовой трибунал, Суд мелких тяжб и Трибунал по делам непристойных изданий.

Министерство юстиции ()

Министерство юстиции (DOJ) состоит из пяти профессиональных подразделений, отвечающих за юридическую работу. Его возглавляет секретарь юстиции, который является членом Исполнительного совета и главным юридическим советником правительства. Он несет полную ответственность за уголовное преследование всех правонарушений в Специальном административном районе Гонконг. Отдел правовой политики, а также Офис секретаря юстиции, оказывает профессиональную поддержку секретарю юстиции в выполнении ее обязанностей и предоставляет заключения по всем вопросам правовой политики, рассматриваемым правительством. Подразделение консультирует по вопросам, связанным с отправлением правосудия, правовой системой, юридической профессией, правами человека, Основным законом и законодательством материкового Китая. Секретариат Комиссии по реформе права, который обеспечивает исследовательскую и секретарскую поддержку Комиссии по реформе права Гонконга, входит в состав данного подразделения. Гражданское подразделение предоставляет юридические консультации правительству по вопросам гражданского права, разрабатывает коммерческие контракты и договоры франчайзинга, а также ведет гражданские судебные разбирательства, арбитраж и посредничество от имени правительства. Отдел законопроектирования отвечает за разработку всех законодательных актов, включая подзаконные нормативные акты, на китайском и английском языках, а также оказывает содействие в продвижении законодательства через Исполнительный и Законодательный советы. Он также несет редакционную ответственность за Законы Гонконга и за поддержание актуальной версии этих законов в двуязычной информационной системе законов – компьютерной базе данных, которая находится в свободном доступе для общественности в Интернете. Отдел уголовного преследования, возглавляемый директором прокуратуры, осуществляет судебное разбирательство и апелляционные процессы от имени Специального административного района Гонконг и, как правило, реализует право секретаря юстиции на возбуждение или отказ от возбуждения уголовного дела против лица. Он ведет большинство уголовных апелляций, вплоть до Суда окончательной апелляции. Кроме того, он ведет большинство судебных процессов в Суде первой инстанции и Окружном суде, а при необходимости – в Суде магистратов. Подразделение также предоставляет юридические консультации правоохранительным органам и другим правительственным ведомствам по вопросам уголовного права, касающимся предлагаемого законодательства. Отдел международного права консультирует правительство по вопросам, связанным с международным публичным правом. Юристы этого отдела также участвуют в переговорах о соглашениях с другими юрисдикциями и обрабатывают запросы, направляемые в Специальный административный район Гонконг и из него, о международном юридическом сотрудничестве.

Комиссия по реформе права ()

Комиссия по реформе законодательства рассматривает и представляет отчеты по вопросам, которые ей направляются Секретарём юстиции или Главным судьей Судебного совета Специального административного района Гонконг. В её состав входят ученые, практикующие юристы и известные общественные деятели. Комиссия опубликовала отчеты, охватывающие такие разнообразные темы, как коммерческий арбитраж, защита персональных данных, развод, продажа товаров и оказание услуг, несостоятельность, мошенничество и толкование статутных положений. Рекомендации, содержащиеся во многих отчетах, были реализованы полностью или частично. В настоящее время комиссия рассматривает вопросы, касающиеся неприкосновенности частной жизни, опеки и попечительства, места жительства, принципа стороннего договора, предварительных распоряжений, косвенных доказательств в уголовных процессах и условных гонораров.

Юридическая профессия

В Гонконге юридическая профессия состоит из адвокатов и барристеров. По состоянию на 31 декабря 2015 года насчитывалось не менее 8 647 практикующих адвокатов и 777 местных юридических фирм, а также около 77 иностранных юридических фирм и 1 299 зарегистрированных иностранных юристов. Кроме того, в 135 коллегиях работало не менее 1 378 практикующих барристеров. Еще до передачи Гонконга под суверенитет юридическая профессия была открыта для иностранных юридических фирм, что позволило им закрепиться в Гонконге раньше, чем в Китайской Народной Республике. В отличие от этого, правительство КНР открыло свой рынок юридических услуг для иностранных фирм только 1 июля 1992 года, когда Министерство юстиции издало «Временные правила об учреждении представительств иностранными юридическими фирмами». Таким образом, все фирмы «Волшебного круга», а также крупные американские юридические фирмы имеют значительное представительство в Гонконге. Хотя иностранные юридические фирмы сталкиваются с менее строгими правилами, чем в КНР, благодаря принципу «одна страна, две системы», они столкнулись с растущей конкуренцией со стороны местных фирм, поскольку китайские фирмы стали более развитыми. По данным Asia Law & Business, лучшей иностранной юридической фирмой в Гонконге в 2007 году была Johnson Stokes & Master (ныне Mayer Brown JSM), а лучшей китайской фирмой – King & Wood PRC Lawyers. Китайские фирмы продемонстрировали быстрый рост в Гонконге за последние несколько лет после воссоединения. Регулирование деятельности адвокатов и барристеров осуществляют, соответственно, Юридическое общество Гонконга и Ассоциация барристеров Гонконга. В настоящее время три юридических школы предлагают программу последипломного сертификата в области права, необходимую для начала работы в качестве стажера-адвоката или ученика барристера.

Отдел юридической помощи ()

Директор по оказанию юридической помощи отвечает за администрирование Бюро внутренних дел после 1 июля 2007 года. Лицам, отвечающим установленным критериям, предоставляется юридическое представительство в зависимости от их финансового положения.

Гражданские дела

Правовая помощь доступна в гражданских процессах в Окружном суде, Суде первой инстанции, Апелляционном суде (оба входят в состав Высшего суда) и Суде окончательной апелляции. Она также распространяется на разбирательства в некоторых трибуналах и на определенные дела, рассматриваемые коронером. Заявитель должен соответствовать как "тесту материального положения", так и "тесту обоснованности". Для теста материального положения право на получение правовой помощи может быть предоставлено лицу, общие финансовые ресурсы которого не превышают 155 800 долларов США. Директор по оказанию правовой помощи может отменить верхний предел финансовых ресурсов в обоснованных случаях, когда речь идет о нарушении Билля о правах человека Гонконга или несовместимости с Международным пактом о гражданских и политических правах, применимым к Гонконгу. Для теста обоснованности директор должен быть убежден, что заявитель имеет разумные основания для возбуждения или защиты гражданского процесса, в отношении которого подано заявление. Лицо, недовольное решением директора, может обжаловать его секретарю Высшего суда.

Уголовные дела

Юридическая помощь оказывается в ходе предварительного слушания в магистратском суде; по делам, рассматриваемым в окружном суде и в суде первой инстанции Высшего суда; а также по апелляциям из магистратских судов и в Апелляционный суд Высшего суда или в Судебную палату. Заявитель должен соответствовать критериям оценки материального положения, которые аналогичны критериям для гражданских дел. Несмотря на то, что финансовые ресурсы заявителя превышают установленный законом лимит, директор по юридической помощи может предоставить юридическую помощь заявителю, если директор убежден, что это желательно в интересах правосудия. Однако по апелляционным делам директор по юридической помощи должен быть убежден в наличии достаточных оснований для апелляции и разумных перспектив успеха. Несмотря на отказ директора по юридической помощи в предоставлении юридической помощи, судья может самостоятельно предоставить помощь, если заявитель соответствует критериям оценки материального положения. Заявители по делам, связанным с обвинением в убийстве, государственной измене или пиратстве с применением насилия, могут обратиться к судье с просьбой о предоставлении юридической помощи и освобождении от оценки материального положения и уплаты взноса.

Дополнительная схема правовой помощи

Эта схема предоставляет юридическое представительство представителям так называемого "среднего класса", чьи финансовые ресурсы превышают верхний предел для получения бесплатной юридической помощи (то есть 155 800 долларов США), но не превышают 432 900 долларов США. Она охватывает дела, связанные с причинением вреда здоровью или смертью, а также с врачебными, стоматологическими или юридическими ошибками, при которых сумма иска о возмещении ущерба, вероятно, превысит 60 000 долларов США. Схема также распространяется на требования, предъявляемые в соответствии с Постановлением о компенсациях работникам, независимо от суммы требования.

Служба адвоката по делам ()

Три программы юридической помощи, совместно администрируемые Юридической коллегией и Ассоциацией адвокатов Гонконга, финансируются правительством. Программа "Дежурный адвокат" обеспечивает дежурство адвокатов и юристов, занимающихся частной практикой, в магистратских и судах по делам несовершеннолетних на возмездной основе. Программа предоставляет представительство всем несовершеннолетним (обвиняемым младше 16 лет) и большинству взрослых обвиняемых, предстающих перед магистратскими судами и не имеющих средств на частного адвоката. Обвиняемые обязаны оплатить административный сбор в размере 570 долларов Гонконга при предоставлении им услуг дежурного адвоката. В 2018 году помощь была оказана 22 546 обвиняемым. Программа бесплатной юридической консультации, в которой работают более 1126 юристов-добровольцев, проводит 12 консультаций в неделю в девяти вечерних центрах. В 2018 году было рассмотрено 6953 обращения. Программа не учитывает материальное положение обращающихся за помощью. Бесплатная телефонная служба Tel Law Service предоставляет трехязычную (кантонский, путунхуа и английский) записанную информацию по 80 темам. Восемь телефонных линий работают круглосуточно. В 2018 году было получено 16 439 звонков.