Депозитарные услуги и эскроу-счета: принципы и практика

Введение

Договор о хранении денежных средств третьей стороной, эскроу.

Эскроу – это договорное соглашение, в рамках которого третья сторона (депозитарий или эскроу-агент) получает и выплачивает денежные средства или имущество сторонам сделки, при условии выполнения условий, согласованных этими сторонами. Примеры включают счет, открытый брокером для хранения средств от имени принципала брокера или другого лица до завершения или прекращения сделки, или доверительный счет на имя заемщика для оплаты обязательств, таких как налоги на имущество и страховые премии. Слово происходит от старофранцузского слова *escroue*, означающего клочок бумаги или свиток пергамента, что указывало на документ, который удерживалась третьей стороной до завершения сделки.

Интернет-эскроу

Интернет-эскроу существует с начала развития интернет-аукционов и электронной коммерции. Он стал одним из факторов, позволивших установить доверие в онлайн-среде. Как и традиционное эскроу-сопровождение, интернет-эскроу предполагает размещение денежных средств под контролем независимой и лицензированной третьей стороны для защиты интересов как покупателя, так и продавца в рамках сделки. Когда обе стороны подтверждают выполнение условий сделки, средства высвобождаются. В случае возникновения спора между сторонами, процесс переходит к этапу разрешения споров. Результат разрешения спора определяет дальнейшую судьбу денежных средств, находящихся в эскроу. С ростом как корпоративного, так и индивидуального бизнеса в сети, традиционные эскроу-компании постепенно уступают место новым технологиям. В США Департамент надзора за бизнесом штата Калифорния с 1 июля 2001 года официально признал интернет-эскроу-компании лицензируемой категорией. Первой компанией, получившей лицензию, стала Escrow.com, основанная Fidelity National Financial в 1999 году. В Европейском Союзе Директива о платежных услугах, вступившая в силу 1 ноября 2009 года, впервые позволила внедрение недорогих интернет-эскроу-сервисов, имеющих соответствующие лицензии и государственное регулирование. Нормативная база ЕС позволяет этим веб-сервисам эскроу, функционирующим по принципу дорогостоящих аккредитивов, используемых банками для международных покупателей и продавцов, но по цене в центах, а не в тысячах евро, повышать безопасность коммерческих операций. В интернете применяются мошеннические схемы, связанные с эскроу. Чтобы убедить осторожного участника интернет-аукциона, злоумышленник может предложить воспользоваться услугами сторонней эскроу-службы. Жертва не подозревает, что злоумышленник создал сайт, имитирующий законную эскроу-службу. Жертва отправляет платеж мошеннической компании и не получает ничего взамен. В другом варианте, жертва отправляет товар продавцу и ожидает оплаты через поддельный эскроу-сайт, которая так и не поступает. Подлинные онлайн-эскроу-компании зарегистрированы в государственном реестре, и пользователям рекомендуется не прибегать к услугам онлайн-эскроу без предварительной проверки подлинности компании путем независимого поиска в государственном онлайн-реестре. В настоящее время федеральное правительство США не выдает лицензии на оказание услуг онлайн-эскроу. Однако отдельные штаты предлагают собственные лицензии для таких услуг, например, Департамент бизнеса Калифорнии и Департамент финансовых институтов Аризоны.

Internet escrow has existed since the beginning of Internet auctions and commerce. It was one of the many developments that allowed trust to be established in the online sphere. As with traditional escrow, Internet escrow works by placing money in the control of an independent and licensed third party in order to protect both the buyer and seller in a transaction. When both parties verify the transaction has been completed per terms set, the money is released. If at any point there is a dispute between the parties in the transaction, the process moves along to dispute resolution. The outcome of the dispute resolution process will decide what happens to money in escrow. With the growth of both business and individual commerce on the web, traditional escrow companies have been supplanted by new technologies. In the US, the California Department of Business Oversight enacted Internet escrow companies as a licensed class effective 1 July 2001. The first Internet escrow company to be licensed was Escrow. com, founded by Fidelity National Financial in 1999. In the European Union, the Payment Services Directive, which commenced on 1 November 2009, has for the first time allowed the introduction of very low cost Internet escrow services that are properly licensed and government regulated. The regulatory framework in the EU allows these web based escrow services, which operate along the lines of expensive letter of credit service run by banks for international buyers and sellers but at a cost in cents rather than thousands of Euros, the ability to enhance security in commercial transactions. Bogus escrow methods have been employed online. In an effort to persuade a wary Internet auction participant, the perpetrator will propose the use of a third party escrow service. The victim is unaware that the perpetrator has actually created an escrow site that closely resembles a legitimate escrow service. The victim sends payment to the fraudulent escrow company and ends up receiving nothing in return. Alternatively, a victim may send merchandise to the subject and waits for his/her payment through the escrow site, which is never received because it is illegitimate. Genuine online escrow companies will be listed on a government register, and users are generally advised not to use an online escrow service without first verifying that it is genuine by independently viewing a government on line register. Currently, the US Federal Government does not offer a license for online escrow services. However, certain states offer their own license for online escrow services; such as the California Department of Business and the Arizona Department of Financial Institutions.

Банковская деятельность

Эскроу используется в сфере автоматизированных банковских услуг и торгового оборудования. Одним из примеров служат автоматические терминалы самообслуживания (ATM), где эта функция позволяет аппарату временно удерживать внесенные клиентом средства отдельно, и в случае оспаривания результата подсчета, эти средства возвращаются. Другой пример – торговый автомат, в котором деньги клиента помещаются в отдельный эскроу-отсек до успешного завершения операции. Если возникает проблема и клиент нажимает кнопку возврата средств, монеты возвращаются из эскроу; если проблем не возникает, они поступают в монетный приемник аппарата.

Интеллектуальная собственность

Агенты по хранению исходного кода в эскроу хранят исходный код программного обеспечения в эскроу, подобно тому, как другие эскроу-компании хранят денежные средства. Иногда пользователь может не владеть и не иметь никаких прав на программное обеспечение (включая исходный код), к которому он получает доступ на основании стандартного соглашения SaaS или лицензионного соглашения на настольное программное обеспечение. Такая ситуация обычно не становится проблемой, пока не возникают технические неполадки, такие как неожиданные перебои в работе сервиса, простои, потеря функциональности приложения или потеря данных. Это может повлечь за собой значительные расходы для бизнеса, поскольку он остается зависимым от поставщика программного обеспечения для устранения этих проблем, если только не заключено соглашение об эскроу. Эскроу – это ситуация, когда исходный код программного обеспечения хранится третьей стороной – эскроу-агентом – от имени заказчика и поставщика. Агенты по хранению информации, такие как Международный творческий реестр, хранят в эскроу интеллектуальную собственность и другую конфиденциальную информацию. Примеры включают музыкальные произведения и тексты песен, конструкторскую документацию и лабораторные журналы, а также планы и сценарии для телевидения и кино. Это делается для установления законных прав собственности, при этом независимые эскроу-агенты подтверждают право собственности на информацию, ее содержание и дату создания.

Закон

Эскроу также известен в судебном контексте. Так называемые эскроу-счета обычно используются для распределения денежных средств, полученных в результате денежного соглашения по коллективному иску или в рамках принудительного исполнения экологических требований. Это позволяет избежать ответственности ответчика за распределение сумм присужденных средств между отдельными истцами или на цели, определенные судом (например, на восстановление окружающей среды или смягчение ущерба). Ответчик выплачивает полную сумму присужденного (или согласованного) возмещения на эскроу-счет, управляемый судом или назначенным им, а счет распределяет средства (часто возмещая свои расходы из этих средств).

Недвижимость

В США эскроу-платеж – это распространенный термин, обозначающий часть ипотечного платежа, предназначенную для оплаты налогов на недвижимость и страхования имущества. Это сумма, превышающая основную часть и проценты по ипотеке. Поскольку эскроу-платеж используется для уплаты налогов и страхования, его называют "T&I", а ипотечный платеж, состоящий из основной суммы и процентов, – "P&I". Общая сумма всех составляющих называется "PITI" – "основная сумма, проценты, налоги и страхование". Некоторые ипотечные компании требуют от клиентов ведения эскроу-счета для оплаты налогов на имущество и страхования имущества, другие предлагают это как опцию. Некоторые виды кредитов, в частности кредиты Федерального жилищного управления (FHA), требуют от кредитора ведения эскроу-счета на весь срок кредита. Даже при фиксированной процентной ставке ежемесячные ипотечные платежи могут меняться в течение срока кредита из-за изменений в налогах на имущество и страховых взносах. Например, если страховой взнос по имуществу увеличится на 120 долларов в год, эскроу-платеж необходимо будет увеличить на 10 долларов в месяц, чтобы учесть эту разницу (в дополнение к взысканию за возникший дефицит эскроу, когда ипотечная компания заплатила на 120 долларов больше за страховую премию, чем ожидалось). В соответствии с рекомендациями RESPA, эскроу-платеж должен пересчитываться не реже одного раза в 12 месяцев с учетом увеличения налогов на имущество или страховых взносов. Эта процедура называется эскроу-анализом. Эскроу-платеж, используемый для уплаты налогов и страхования, представляет собой долгосрочный эскроу-счет, который может действовать в течение нескольких лет или на весь срок кредита. Эскроу также может относиться к краткосрочному счету, используемому для облегчения закрытия сделки с недвижимостью. В этом случае эскроу-компания хранит все документы и денежные средства, связанные с закрытием сделки, вместо того чтобы покупатель и продавец имели дело непосредственно друг с другом. Когда сделка готова к закрытию, эскроу-компания распределяет все средства и документы их законным получателям и регистрирует право собственности в соответствующих органах. Суды иногда выступают в качестве депозитариев, удерживая имущество до тех пор, пока судебные разбирательства между потенциальными владельцами не определят, кто имеет право на него.

In the US, escrow payment is a common term referring to the portion of a mortgage payment that is designated to pay for real property taxes and hazard insurance. It is an amount "over and above" the principal and interest portion of a mortgage payment. Since the escrow payment is used to pay taxes and insurance, it is referred to as "T&I", while the mortgage payment consisting of principal and interest is called "P&I". The sum total of all elements is then referred to as "PITI", for "Principal, Interest, Tax, and Insurance". Some mortgage companies require customers to maintain an escrow account that pays the property taxes and hazard insurance. Others offer it as an option for customers. Some types of loans, most notably Federal Housing Administration (FHA) loans, require the lender to maintain an escrow account for the life of the loan. Even with a fixed interest rate, monthly mortgage payments may change over the life of the loan due to changes in property taxes and insurance premiums. For instance, if a hazard insurance premium increases by $120 per year, the escrow payment will need to increase by $10 per month to account for this difference (in addition to collection for the resulting escrow shortage when the mortgage company paid $120 more for the hazard insurance premium than what was anticipated). By RESPA guidelines the escrow payment must be recomputed at least once every 12 months to account for increases in property taxes or insurance. This is called an escrow analysis. The escrow payment used to pay taxes and insurance is a long term escrow account that may last for years or for the life of the loan. Escrow can also refer to a shorter term account used to facilitate the closing of a real estate transaction. In this type of escrow, the escrow company holds all documents and money related to closing the transaction, rather than having the buyer and the seller deal directly with each other. When and if the transaction is ready to close, the escrow company distributes all funds and documents to their rightful recipients, and records the deed with the appropriate authorities. Courts sometimes act as stakeholders, holding property while litigation between the possible owners resolves the issue in which one is entitled to the property.

Слияния и поглощения

Эскроу-соглашение часто используется в рамках сделок по слияниям и поглощениям в дополнение к гарантиям и возмещениям убытков, предоставляемым продавцом (продавцами). Это особенно вероятно, когда кредитный риск продавца (продавцов) высок, а покупатель опасается относительно своей способности взыскать любые суммы, которые могут возникнуть. В отличие от многих других видов эскроу, эскроу-соглашения в корпоративных сделках часто предусматривают длительные сроки, а не только завершение передачи актива. Также обычно требуется, чтобы эскроу-агент рассматривал обоснованность претензий к эскроу-средствам, что может привести к риску возникновения спора между сторонами. Ввиду длительности хранения средств, эскроу-соглашения должны учитывать иные аспекты, чем другие виды эскроу, например: (i) предоставление информации сторонам; (ii) использование процентов, начисленных на средства; и (iii) кредитоспособность финансового учреждения.

Азартные игры

Например, два человека могут заключить пари на исход какого-либо будущего события. Они просят третьего, незаинтересованного и нейтрального лица — депозитария — хранить деньги ("ставки"), которые они внесли ("заложили"). После наступления события депозитарий распределяет ставки одной или обеим первоначальным (или другим) сторонам в соответствии с исходом события и ранее оговоренными условиями. Попечители также часто выступают в роли депозитариев, например, удерживая имущество до достижения бенефициарами совершеннолетия.

Правовые последствия

Не все договоры условного депонирования возлагают на агента по условному депонированию обязанности законного доверительного управляющего, и во многих таких договорах к агентам по условному депонированию применяется стандарт простой неосторожности, а также предусмотрены положения об освобождении от ответственности и возмещении убытков. Если агент по условному депонированию имеет лицензию государственного органа, то к нему могут применяться гораздо более высокие правовые стандарты.